Требуют ли налоговые инспекции исключения повторно начисленного НДС Управляющими Компаниями

На модерации Отложенный

С 1 января 2010 года не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) реализация коммунальных услуг, предоставляемых товариществами собственников жилья (далее - ТСЖ), управляющими организациями и специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребности граждан в жилье (подпункт 29 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, далее - НК РФ).     

При этом условием предоставления такой льготы является приобретение коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса. Указанная норма налогового законодательства в действующей редакции может повлечь неконтролируемое банкротство значительного количества коммунальных предприятий или нанесения им значительного ущерба.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации ресурсоснабжающая организация обязана предъявить исполнителю коммунальных услуг НДС сверх установленного тарифа на ресурс (Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 72 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы"). Из этого исходит и существующая практика арбитражных судов.

При этом Верховный Суд Российской Федерации указал, что указанные нормы статьи 149 НК РФ препятствуют дополнительному начислению НДС коммунальными организациями при предоставлении коммунальных услуг населению (Определение Верховного Суда РФ от 14.07.2010 N 5-Г10-95). В подавляющем большинстве случаев суды общей юрисдикции также приходят к выводу, что взимание НДС с населения при реализации коммунальных услуг с 01.01.2010 является неправомерным.

Позиция Министерства финансов Российской Федерации сводится к тому, что реализация коммунальных услуг освобождается у их исполнителей, но облагается НДС у ресурсоснабжающих организаций.

Однако ни судебные органы, ни Министерство финансов Российской Федерации не определяют источник, из которого исполнители коммунальных услуг должны компенсировать себе убыток от разницы между тарифами, включающими НДС и освобожденных от него. Не содержится такой ответ и в действующем законодательстве.

Установление тарифа исключительно для ресурсоснабжающих организаций не позволяет исполнителям коммунальных услуг увеличить его на суммы своих расходов, возникающих из-за невозможности принять к вычету НДС, предъявленный ресурсоснабжающими организациями. Запрет на принятие к вычету НДС по необлагаемым операциям содержится в подпункте 1 пункта 2 статьи 172 НК РФ.

Поэтому на практике почти все исполнители коммунальных услуг предъявляют населению к оплате коммунальные услуги по цене с учетом НДС.

Указанное завышение тарифов может привести к привлечению исполнителей коммунальных услуг к административной ответственности по статье 14.6 Кодекса об административных правонарушениях РФ. В части первой этой статьи установлена административная ответственность за завышение регулируемых государством цен. Санкция за такое нарушение составляет двухкратный размер излишне полученной выручки от реализации услуги вследствие неправомерного завышения регулируемых государством тарифов за весь период, в течение которого совершалось правонарушение, но не более одного года. Таким образом, данный штраф может составить около 30% от годовой выручки исполнителя коммунальных услуг, что составляет двойной размер неправомерно предъявленного населению НДС.

Для жилищных кооперативов и ТСЖ, являющихся некоммерческими организациями, это может привести к банкротству, так как они, как правило, не имеют иных доходов и источника для уплаты такого штрафа.

Кроме того, финансовая несостоятельность исполнителей коммунальных услуг может наступить и вследствие обращения с исками о взыскании неосновательно полученного обогащения в суд граждан или в их интересах контролирующих органов (Роспотребнадзора, прокуратуры, организаций по защите прав потребителей), а также при отказе судов во взыскании долга в размере НДС с потребителей коммунальных услуг.

Массовое банкротство исполнителей коммунальных услуг негативно скажется на финансовых показателях ресурсоснабжающих организаций и будет препятствовать полноценной реализации их производственных и инвестиционных программ.

Это повлечет снижение качества коммунальных услуг населению, увеличение аварийности и иные отрицательные последствия, вплоть до перебоев или парализации деятельности отдельных коммунальных систем.

Как следует из пояснительной записки к законопроекту, которым была введена рассматриваемая льгота, предполагалось, что от обложения НДС будут освобождены и ресурсоснабжающие организации.

Однако на практике этого так и не произошло из-за неясностей и противоречия введенной правовой нормы. Также в ней содержатся и иные нарушения юридической техники нормотворческой деятельности.

Включение нормы о льготе по коммунальным услугам в статью 149 НК РФ позволяет по желанию налогоплательщика произвольно отказываться от неё (пункт 5 статьи 149 НК РФ), что противоречит цели закона - снизить размер платы за коммунальные платежи для всех пользователей жилых помещений.

Также считаем, что предоставление льготы по НДС только некоторым исполнителям коммунальных услуг (УК, ТСЖ и жилищные кооперативы) может способствовать росту социальной напряженности среди населения.

Ведь потребители коммунальных услуг в жилых домах, принадлежащих разным категориям собственников, без внятного экономического обоснования будут вынуждены оплачивать тарифы, которые отличаются на сумму налога, т.е. на 15,25%.

В частности, под действие льготы не подпадают коммунальные услуги, реализуемые населению, проживающему в ведомственном жилищном фонде и в индивидуальных домах частного сектора. В связи с изложенным предлагаю направить в Конституционный Суд РФ запрос о толковании пп.29 п.3 ст.149 Налогового кодекса РФ в целях подтверждения воли законодателя на освобождение от НДС как коммунальных услуг у их исполнителей, так и операций по реализации снабжения ресурсами в целях их оказания в Российской Федерации у ресурсоснабжающих организаций.




Министерство финансов Российской Федерации
ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА

ПИСЬМО

от 6 февраля 2013 года N ЕД-19-3/11


О порядке применения НДС  



Федеральная налоговая служба в связи с письмом по вопросу налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) операций по реализации коммунальных услуг населению в части вопросов, относящихся к компетенции ФНС России, сообщает следующее.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Перечень операций, не подлежащих налогообложению НДС, предусмотрен статьей 149 Кодекса.

Так, на основании подпункта 29 пункта 3 статьи 149 Кодекса не подлежат налогообложению НДС операции по реализации коммунальных услуг, предоставляемых гражданам управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными, жилищными или иными специализированными потребительскими кооперативами (далее - управляющая организация). Данные операции не облагаются НДС при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций (далее - организации коммунального комплекса).

Учитывая изложенное, освобождение от налогообложения НДС операций по реализации коммунальных услуг распространяется только на управляющие организации, которые в установленном порядке предоставляют коммунальные услуги гражданам.

При этом освобождение от налогообложения НДС коммунальных услуг, реализуемых организациями коммунального комплекса, статьей 149 Кодекса не предусмотрено.

Пунктом 1 статьи 168 Кодекса установлено, что при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога.

Учитывая изложенное, реализация коммунальных услуг организациями коммунального комплекса управляющей организации производится по тарифам, увеличенным на соответствующую сумму НДС. При дальнейшей реализации управляющей организацией коммунальных услуг гражданам (населению) исчисление НДС на основании подпункта 29 пункта 3 статьи 149 Кодекса не производится. При этом согласно пункту 2 статьи 170 Кодекса суммы НДС, предъявленные организациями коммунального комплекса управляющей организации при реализации ими коммунальных услуг, учитывается у управляющей организации в стоимости приобретенных коммунальных услуг. Следовательно, граждане оплачивают коммунальные услуги, предоставленные им управляющей организацией по стоимости, учитывающей сумму НДС.

В том случае, если граждане (население) приобретают коммунальные услуги непосредственно у организаций коммунального комплекса, то согласно пункту 6 статьи 168 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма НДС включается в указанные цены (тарифы).

Например, тариф для организаций - 100 руб. без НДС, а для населения 118 руб., в том числе НДС 18 руб.

Если организация коммунального комплекса реализует коммунальную услугу управляющей организации, то управляющей организации предъявляется тариф и сумма НДС, исчисленная с этого тарифа (то есть 100 руб. и 18 руб.), которая учитывается у управляющей организации в стоимости таких коммунальных услуг. Дальнейшая реализация этих услуг населению производится за 118 руб. без НДС.

В том случае, если организация коммунального комплекса реализует коммунальную услугу непосредственно населению, то к оплате населению предъявляется тариф, увеличенный на сумму НДС, то есть 118 руб.

Таким образом, при реализации организацией коммунального комплекса коммунальных услуг управляющей организации или непосредственно гражданам (населению) стоимость этих услуг с учетом НДС будет одинакова, а порядок предъявления этим покупателям суммы НДС для оплаты - различен, то есть управляющей организации предъявляется тариф и сумма НДС, исчисленная с этого тарифа, а непосредственно населению - тариф, увеличенный на сумму налога. В связи с чем у управляющей организации (исполнителя коммунальных услуг) убытка от предоставления населению коммунальных услуг не возникает.

Указанный вывод соответствует правовой позиции, выраженной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N 72 (далее - Постановление Пленума ВАС РФ).

В пунктах 2-4 Постановления Пленума ВАС РФ указано на то, что судам при рассмотрении споров, связанных с расчетами по договорам продажи коммунальных ресурсов, необходимо исследовать вопрос о том, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемой им регулируемой цены (тарифа).

Если судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным.

Если из обстоятельств дела следует, что при утверждении размера тарифа регулирующим органом в него была включена сумма НДС, то у ресурсоснабжающей организации отсутствуют основания для предъявления к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) суммы НДС сверх утвержденного тарифа.


Действительный государственный
советник Российской Федерации
3 класса
Д.В.Егоров