ОСОБЕННОСТИ противостояния Жилкомсервисной конторе в НЕБЕСПРИСТРАСТНОМ суде

Общие положения 

1.ШИБЧЕ ВОЛИ

Сегодня любая управляющая контора начинает с войну с протестными неплательщиками в полной уверенности в победе. Суд примает любую чушь на полутора листочках. Как правило, там не указано, какие права конторы нарушены.

- Жилищные? - Но у юридических лиц нет и не может быть таких прав.

- Нарушены обязательства стороны по договору? - Но почему тогда не ссылаетесь на пункт договора? Ах, забыли заключить, тогда это просрочка кредитора, так что идите в баню.

Как правило, суммы задолженности надуманы, а доказательства образования задолженности вообще не упоминаются. А далее события напоминают популярную в позапрошлом веке "Попутную песню" на музыку М.Глинки: Мчится поезд! Поезд мчится! - начинается процесс, и идет он - как многие испытали на себе  - при полном игнорировании ходатайств, объяснений, возражений ответчика... Все быстрее, шибче воли/ Поезд мчится в чистом поле. Шибче воли. За пределами воли, очерченной законом. Так что вполне можно уподобить суд разборкам по "понятиям" криминального сообщества: 

Криминальные подходы в суде по спорам в ЖКХ   

ЗАПОДЛЯК или дело судьи Чернявского. 

ЖКХ. Судебная практика. Суд не отважился признать собрание не состоявшимс

Нам приходится сражаться с коалицией противников, когда суд становится партнером одного из участников. А что для этого случая можно взять из теории игр, как выбрать рациональное поведение? 

Давайте выигрывать в судебных спорах с паразитами или о РАЦИОНАЛЬНОМ ПОВЕДЕНИИ 

С одной стороны, мы должны выстраивать как-то по особому выстраивать свои взаимоотношения с будущим противником, с другой придерживаться особой тактики в суде, тактики, создающей помехи суду в оказании поддержки своему "партнеру":

Кроме того, наша тактика должна затруднить принятие незаконного решения и предоставить возможность для для аргументированного обжалования решения в апелляционном порядке

А теперь развернем эту программу 

2. КАК ВЫСТРАИВАТЬ отношения с жилконторой?

Так, чтобы демонстрировать готовность к борьбе. Демонстрация готоввности - это просто маска, такая роль. Надо играть свою роль непримиримого. Если мы звоним в управляющую компанию или ТСЖ с вопросом - мне непонятно, почему это увеличилась плата, - мы показываем хищнику свою беззубость и поджатый хвост. Жилконтора видит, что мы к отпору не готовы, от нас никакой угрозы не исходит, так что можно и дальше усиливать пресс. Тогда как по Ауману

Давайте выигрывать в судебных спорах с паразитами или о РАЦИОНАЛЬНОМ ПОВЕДЕНИИ

 агрессор понимает только язык силы, поэтому даже в периоды затишья ему следует напоминать, что он заплатит огромную, неприемлемую для него цену за свои наглость. Кстати именно по этому принципу - принципу неотвратимости наказания - устроено правосудие в любом государстве. Сегодня в Кодексе об административных правонарушениях полно составов для привлечения любой управляющей организации к ответственности.

Выпейте "озверин" и выставляйте требования вместо вопросов. От нас должна исходить готовность сражаться. От нас должна исходить угроза - будем биться с примением всех доступных видов "оружия", так что вряд ли их контора устоит.

Поэтому, если уж звонить, то для того, чтобы потребовать составление Акта о снижении качества услуги. При этом совершенно неважно, будет Акт составлен или нет. Лишь бы было зафиксировано наше обращение по этому поводу. Это будет сигналом того, что мы собираемся обратиться в суд, что у нас серьезные намерения, что мы можем серьезно воспрепятствовать процессу сдирания легких денег

Непременно надо выразить несогласие с оплатой. Тут звонками не обойтись. Непременно надо, чтобы две-три бумаги на эту тему в папке "Претензии" нашли свое место.

Например

ЗАПРОС ИНФОРМАЦИИ

Согласно Правилам предоставления, порядок расчета и оплаты за жилищно-коммунальные услуги, утвержденным  Постановлением Правительства РФ № 354 от 06 мая 2011г в платежном документе должны быть указаны:

• почтовый адрес помещения, сведения о собственнике (собственниках) помещения (с указанием наименования юридического лица или фамилий, имен и отчеств граждан), а для жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов - сведения о нанимателе жилого помещения (с указанием фамилии, имени и отчества нанимателя);
• наименование исполнителя (с указанием наименования юридического лица или фамилии, имени и отчества индивидуального предпринимателя), номер его банковского счета и банковские реквизиты, адрес (место нахождения), номера контактных телефонов, номера факсов и (при наличии) адреса электронной почты, адрес сайта в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования;
• указание на оплачиваемый месяц, наименование оплачиваемых коммунальных услуг, значения тарифов (цен) на коммунальные услуги, социальной нормы потребления, если такая норма установлена, единицы измерения объемов (количества) коммунальных ресурсов или отведенных сточных вод;
• объем (количество) потребленных в течение расчетного периода коммунальных ресурсов и отведенных сточных вод... 

Однако я получил от вас платежный документ (квитанцию) на оплату жилищно-коммунальных услуг за .... (месяц), который не содержит перечисленных сведений. Предъявление квитанции с необоснованными требованием оплаты является правонарушением. Согласно пункта 10 статьи 161 ЖК РФ "Управляющая организация обязана обеспечить свободный доступ к информации об основных показателях ее финансово-хозяйственной деятельности, об оказываемых услугах и о выполняемых работах по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, о порядке и об условиях их оказания и выполнения, об их стоимости, о ценах (тарифах) на ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг, в соответствии со стандартом раскрытия информации, утвержденным Правительством РФ".

На основании изложенного ПРОШУ предоставить мне развернутую информацию по ВСЕМ позициям, указанным в платежном документе в соответствии со стандартом раскрытия информации, утвержденным Правительством РФ в Постановлени №731.

Одновременно ЗАЯВЛЯЮ, что
- в порядке ст.14 Гражданского кодекса РФ ("Самозащита гражданских прав") на период ДО устранения нарушений моих прав на получение информации в установленном законом объеме я вправе приостановить оплату услуг по платежным документам, не отвечающим требованиям закона,
- в порядке ст.15 Гражданского кодекса РФ ("Возмещение убытков") на виновную сторону будет возложено возмещение убытков, вызванных необходимостью получения мною правовых консультаций у высококвалифицированных специалистов и экспертов для защиты моих нарушенных прав, в том числе права на получение исчерпывающей информации о деятельности управляющей организации в сфере ЖКХ, а также услуг представителя для обращения с жалобами и заявлениями в региональнын органы управления Роспотребнадзора и Государственной Жилищной Инспекции, в региональный антимонопольный орган, в прокуратуру, в следственные органы, в милицию, в орган местного самоуправления, в Аппарат Уполномоченного Президента РФ, в международные и российские структуры по защите прав потребителя, в СМИ - с целью распространения информации о возникшей угрозе правам потребителя и привлечения виновных к ответственности за нарушения законодательства в сфере защиты прав потребителей, жилищного законодательства, законодательства о праве на информацию, а также уголовного законодательства.

К тому же СЧИТАЮ нужным предупредить о нижеследующем:
1)Услуги моих правовых консультантов оплачиваются с настоящего момента. 

2)При обращении в суд с иском, помимо заявленных мною требований, я намерен требовать взыскания с Вашей организации убытков (ст. 15 ГК РФ); компенсации морального вреда (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей»); выплаты неустойки за просрочку исполнения требований потребителя (ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»), а также взыскать с ответчика штраф в федеральный бюджет за несоблюдение добровольного порядка удовлетворения требований потребителя в размере 50% цены иска в соответствии с п.6. ст.13 Закона РФ «О защите прав потребителей».

3)Просрочка ответа или уклонение от предоставления полного и по существу ответа будет квалифицироваться в обращениях в правоохранительные органы как умышленное нарушение законных прав заявителя и вымогательство денежных средств.

Подпись
Дата

 

3. КАК ОСЛАБИТЬ позиции нашего вероятного противника? 

А теперь немного про то, как ослабить позиции нашего противника до поединка в суде. Б.Х.Лиддел-Гарт много лет работал в редакции Британскй энциклопедии редактором статей о войнах. Этот багаж позволил ему написать книгу "Стратегия непрямых действий", которая вошла в список выдающихся исследований. Он показал, что к стратегическими непрямыми действиями прибегали все успешные полководцы с древних времен. Смысл непрямых действий - вовлекать в борьбу союзников и искать любые способы для подрыва морального духа противника. 

Для наших проблем можно причислить к непрямым действиям вовлечение в конфликт прокуратуры, других государственных органов, а также органов местного самоуправления. 

Натравливаем прокуратуру на ТСЖ (1 и 2 раунды)

Натравливаем прокуратуру на ТСЖ (УК). Третий раунд

Как уничтожить ТСЖ. Подключаем прокуратуру. Пример  (состав правонарушения - ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ) 

Как уничтожить ТСЖ? Закидываем ЗАПРОСАМИ имени ПП-731 (состав правонарушения - НЕРАСКРЫТИЕ ИНФОРМАЦИИ)

Удобный момент для обращения в полицию по вопросу ЖКХ

Обращение гражданина ... Как сделать его более эффективным (искусство запускать "телеги")

Обращение к прокурору с жалобой на отписки и требованием - ликвидировать ТСЖ в судебном порядке                 

Направляйте ЖАЛОБЫ на мошенников ЖКХ (Здесь перечень типичных нарушений статей КоАП РФ и УК РФ)

А не штрафануть ли нам УК? по ст. 14.6 (2) КоАП?                  

А не штрафануть ли нам УК? по ст. 7.23 КоАП РФ?  

 А не штрафануть ли нам УК? по ст. 7.23 КоАП РФ? Но с другого бока                 

 А не штрафануть ли нам УК? по ст. 9.16 КоАП РФ?

Важно найти взаимопонимание со специально уполномоченным государственным органом - территориальным органом Государственной Жилищной Инспекции, которая наделена правом представления официального Заключения по спорам в сфере ЖКХ. Случается, что этот орган по своей инициативе обращается в суд в защиту нарушенных прав собственников жилых помещений. Можно обратиться и в органы власти 

Удобный момент для направления КОЛЛЕКТИВНЫХ ЖАЛОБ в МСУ

И таким образом, в полном соответствии с наставлениями лучших полководцев всех времен и народов, мы втягиваем в дело союзников, их руками (непрямыми методами) наносим ощутимые удары по противнику, понуждая, считаться с нами

А на тот случай, если государственные органы будут уклоняться от исполнения наших поручений, лучше всего направить в суд жалобу и пройти тренировку:

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - часть 1

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - часть 2 - просим дать отписку

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - часть 3 - нормальные люди должны объединиться

Советы по защите прав собственников в сфере ЖКХ - ч. 4 - ИНИЦИАТИВА. ЗАПРОСЫ

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - ч. 5 - ТЕЛЕГА катит в ГОСОРГАН

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - ч. 6 - подаем в суд

Советы по защите своих прав в сфере ЖКХ - ч.7 - СУД (тренируемся

А для борьбы с отписками есть свои технологии:    

ЖАЛОБА в суд на уклонение чиновника от ответа на обращение гражданина   

ЖАЛОБА в суд на решение или действие чиновника. МЕТОДИЧКА

жалобы в суд на отписку прокурора

Вам не ответили. Прокурора за бока. Можно ли употреблять слово ВОРУЮТ 

Как бороться с отписками? - ПРОСТО и БЫСТРО. На раз-два

ЖКХ-суд-победа! Надо пытаться!

4. КАК ПОДГОТОВИТЬСЯ к суду с конторой? 

В некоторых случаях можно выставить своеобразный Ультиматум: если наши требования (например, о раскрытии информации или о предоставлении развернутого Отчета) не будут удовлетворены в недельный срок, то в порядке самозащиты права, гарантированного ст. 14 ГК РФ, ПРИОСТАНАВЛИВАЮ ОПЛАТУ по выставленным счетам до восстановления моего нарушенного права. Что дальше? Или противник пойдет на уступки. Или он пойдет в суд ...

А к суду надо немножко подготовиться. Вот план подготовки

1)Собрать папку доказательств ненадлежащего исполнения конторой своих обязательств;

2)Собрать переписку с конторой, из которой было бы видно, что неоднократно были требования прекратить нарушения законных прав собственников помещений. Но они были проигнорированы.

3)Сделать свой домашний анализ динамики стоимости коммунальных и отдельно жилищных услуг за последний год (лучше за пару лет) и на Общие домовые нужды

4)Потихоньку начинать собирать нормативно-правовую базу - относительно установления Размеров оплаты, проведения Общего собрания, принятия Сметы доходов и расходов, заключения Договора, снятия показаний общедомовых приборов учета 

Все это должно стоять на полке под названием ЖКХ

 

До суда 

5. ПРИШЛА ПОВЕСТКА - идем в разведку.

Если пришла повестка о вызове в суд в качестве ответчика, надо выкроить время, чтобы посетить суд до объявленной в повестке даты. Приведу свой пример. Когда из повестки узнал кабинет, что иск против меня возбудила Управляющая компания "Север-1" и что рассматривает дело мировой судья Н., заглянул в предбанник, где сидит секретарь.

- Ой, как хорошо, что я застал вас. Здраасьте.

- Что вы хотели?

- Девушка, а можно мне к вам по имени обращаться?

- Ну, Людмила.

- Очень приятно. Я Постников. Ответчик, по-вашему. У меня назначенно на 10, а на этот день у меня талон на 12 - верчу в руках какую-ту бумажку. Поэтому, Людмила, как опытный человек, вы могли бы сказать, сколько времени займет заседание?

- Ну, по разному. Обычно не больше часа.

- А что много таких дел?

- Только в этом месяце компания "Север" выходила с исками раз 10.

- А чем кончаются?

- Как чем? Решением, известно.

- В пользу Севера?

- Ну да.

Так что в моем случае разведка прошла успешно. Было установлено, что дело поставлено на конвейр. Значит, недостаточно будет возражать, надо ставить вопрос об уголовном преступлении со стороны "Севера", надо срочно составлять встречный иск, причем так, что выйти за пределы подсудности мирового судьи, накидать столько ходатайств, чтобы мировой судья решила - лучше передать дело в районный суд. От греха подальше. Так собственно и произошло.

6.  ЗНАКОМСТВО с материалами дела 

Если мы не хотим проигрывать, то на всякий случай проверяем время от времени - что там в нашем деле. А то ведь бывает, что залетает в него какая-нибудь бумага, а потом она принимается во внимание при вынесении решения. Или в деле, например, Устав на 8 страницах, а у нас почему-то на 4 - без внутренностей, после второй сразу седьмая. И свосем интероесно, когда в деле заверенные судьей копии документов. А как же это судья умудрился заверить копии? Где это он общался  с представителем истца? В кафетерии?

Не мешает сфотографировать Опись дела. И тоже на всякий случай. Чтобы знать, что там на дату ...

Непременно надо повертеть в руках все приложения, посмотреть - документы выглядят свеженапечатанными или полежавшими. И особое внимание уделить доверенности. Очень часто она оформлена неправильно. Типичные случаи

- в доверенности указано право представителя на предъявление искового заявления в суд, но не отражено права на подписание искового заявления, это значит, что исковое заявление не подписано (подписано ненадлежащим лицом) и не подлежит принятию;

- доверенность предприятия оформлена не на бланке предприятия или подписана не руководителем, а заместителем  без приложения документа, подтверждающего права заместителя на подписание доверенностей;

- подпись руководителя предприятия, подписавшего доверенность, не удостоверена печатью организации. Например, вместо печати "Управляющей компании №1" стоит печать, в центре которой читаем совсем другие слова -  "Канцелярия", хотя по кругу можно заметить: "Управляющая организация №1";

- дата в доверенности проставлена цифрами, а не словами;

- вместо доверенности в дело вложена нотариально удостоверенная копия доверенности. 

А теперь спросим себя: как нам поступить, если мы обнаружили дефекты оформления? Ответ зависит от того, какие мы преследуем цели. Мы видим союз жилкомсервисной конторы и суда в действии, поэтому исправимые дефекты будут исправлены после наших замечаний. Поэтому надо набраться терпения и подождать начала судебного разбирательства, а там можно поставить вопрос о недопуске представителя истца к участию в процессе - доверенность не оформлена надлежащим образом. После такого обращенрия к суду возможно отложение разбирательства на пару дней с предложением к ответчику - представить доверенность, оформленную в строгом соответствии с установленными в ст. 185 ГК РФ  требованиями. Напомним: "Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации" (ч.5 ст. 185 ГК РФ) 

А если нам чертовски повезло - и мы обнаружили, что доверенность просрочена. Там же указана дата выдачи и срок действия. Положим, этот срок кончился вчера. Что делать? Когда об этом сказать судье? - Ответ категоричный: НИКОГДА. Вы спокойно идете в процесс. Если выиграли - можно забыть про доверенность. Если проиграли - то напомнить. Когда и кому? - Только при обжаловании судебного решения в суде апелляционной инстанции. Вот при рассмотрении апелляционной жалобы наступит подходящий момент - можно обратиться к суду с ходатайством о недопуске к участию в заседании представителя истца как раз по этому основанию - доверенность просрочена. И тут же добавить: и отменить решение суда первой инстанции, принятое на основе позиции представителя истца, допущенного к участию в заседании в отсутствии надлежаще оформленной доверенности. 

7.  ПЕРВАЯ ВСТРЕЧА с судьей

Чтобы получить доступ к делу, надо обратиться к судье с заявлением, в котром помимо просьбы ознакомится с материалами дела  также указать о предоставлении разрешения на снятие копий с помощью фотокамеры. Представьте реакцию судьи! Если все делается в суде чисто, то никаких беспокойств такое обращение не вызовет: пожалуйства, знакомьтесь, там всего десяток листочков. Но иногда что-то начинает судью тревожит: что это вдруг по примитивному делу ответчик решил знакомиться с делом? неужели сутяжник? И любопытство выталкивает судью из кабинета под каким-нибудь благовидным предлогом: "Наташа, повестку Лидиным оформила?" - "Конечно. Еще вчера"

Но тут мы вскакиваем: Акакий Петрович, что за дела такие? Принимается абсолютно бездоказательное исковое, назначается заседание без подготовки дела, а в деле нет выписки из ЕГРЮЛ  - а что если у истца совсем другой рукводитель? Что по-семейному решили? Мантия не жмет? 

Мы же не процессе. Просто встретились поговорили. Мы сообщили, что идем ва-банк и он сильно рискует. А судья сразу сообразит, что дело не безопасно пускать по проторенной колее. Да, будет нагоняй отначальства, но мантия останется при нем.

Вот так первый звонок для судьи мы сделали.

Суд

8. СТАДИИ процесса

Часто приходится слышать сетования участников судебных разбирательств по поводу уж очень простой схемы процесса: 

- начало заседания: какие-то формальности: кто пришел, кто не пришел, поддерживаете - не поддерживаете, ваши права..., распишитесь. Просто потеря времени;

- главное: 2 минуты говорил истец, повторяя свое исковое; потом я сказала, что все незаконно; судья спросила - потребляла ли я коммунальные услуги, я ответила: конечно, странно слышать. И еще я сказала, что расчет неправильтный;

- завершение: чего-то там судья перечисляла, что в деле на какой странице. А зачем, я вообще ничего не поняла. После чего спросила: кто-то что-то добавит? А что надо добавлять, мне непонятно. От выступления в прениях и истец, и я отказались. 

Судья осталась в кабинете для принятия решения. Через 15 минут объявила, что удовлетворяет иск в полном объеме.

Что по этому поводу сказать? Ответчик просто не стал защищаться. А потому состязание проиграл. 

Мы должны использовать любую возможность, которую предоставляет закон для защиты своих интересов, поэтому стоит проанализировать эти возможности. Для удобства восприятия будем различать четыре стадии

- Предваритетльную - ДО начала разбирательства дела по существу, - и три основных

- ОБЪЯСНЕНИЯ сторон,
- ИССЛЕДОВАНИЕ письменных доказательств, 

- ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОБЪЯСНЕНИЯ

9. ДО НАЧАЛА разбирательства дела по существу

-  председательствующий устанавливает личность явившихся участников процесса, проверяет полномочия должностных лиц, их представителей. Самое время выступить против допуска к участию в процессе представителя истца. Свои объяснения участник заседания имеет право давать по любому поводу;

- затем идет объявление состава состава и разъяснения по поводу самоотвода и отвода. Напомним, что  основания для отводов, порядок их разрешения и последствия удовлетворения заявлений о самоотводах и об отводах определяются статьями 16 - 21 ГПК РФ. Если есть серьезные сомнения в объективности судьи на этом этапе можно предложить председательствующему взять самоотвод или заявить отвод;

- далее судья должен разъяснить процессуальные права и обязанности. Удобный момент для обращения к судье с просьбой разъяснить (сделать ясным) некоторые процессуальные обязанности и права;
- наконец, наступает разрешение судом ходатайств лиц, участвующих в деле. Это очень серьезный этап. Заготовленные ходатайства заявляем. Не кучей. По одному. Они должны быть разрешены судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле. Наши ходатайства, как правило, направлены на истребование доказательств, на прекращение, приостановление или, на худой конец, на отложение разбирательства дела (ст. 169 ГПК РФ).

Какие мы ставим цели на этой предварительной стадии:

1)по возможности, тормозить процесс, по разным основаниям выставлять требования об отложении разбирательства, о приостановлении или прекращении дела;

3)понуждать суд к истребованию доказательств - нам нужно знать о деятельности нашего процессуального противника все или почти все, чтобы из анализа документов сделать обоснованный вывод, например, о том,

- что жилкомсервисная контора не имеет законных прав на управление нашим домом,

- что договора, заключенные конторой, ничтожны или оспоримы,

- что справки, представленные в качестве доказательств, не имеют документального подтверждения,

- что Уставом предприятия не регламентированы действия, которые допускаются конторой,

- что внутренние правила, по которым обязано действовать предприятие, не разработаны, а если разработаны, то они не соответствуют закону,

- что контора в своей деятельности нарушает законодательство, ее деятельность гаходится за пределами правового поля;

- что выстаяляемые конторой счета вообще не подлежат оплате, поскольку в них нет необходимых сведений, установленных подзаконным актом;

- что контора не выставляла счетов вообще, в почтовый ящик сбрасывались квитанции другой организации;

- что смета доходов и расходов не утверждена надлежащим образом;

- что общее собрание не принимало никаких тарифов, тем более, что оно не впарве принимать какие-либо тарифы...

4)задвинуть в дело как можно больше аргументов, которые пригодятся при апелляционном обжаловании;

5)искусственно подставляться под отказы в удовлетворении заявляемых ходатайств по истребовыанию доказательств, относящихся к  разнообразным сторонам деятельности управляющей организации, в том числе "экзотическим": 

- к примеру, есть в ЖК РФ статья 150 (Ревизионная комиссия (ревизор) товарищества собственников жилья), из ч.3  которой следует, что эта самая комиссия 

(1) проводит не реже чем один раз в год ревизии финансовой деятельности товарищества;
(2) представляет общему собранию членов товарищества заключение о смете доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчет о финансовой деятельности и размерах обязательных платежей и взносов;
(3) отчитывается перед общим собранием членов товарищества о своей деятельности

И потому мы настоятельно просим истребовать в качестве доказательства того, что ТСЖ действует и действует под контролем -

(1)акты ревизий за те самые годы, в которые по мнению ТСЖ образовались долги;

(2)заключения о смете доходов и расходов на каждый год;

(3)отчеты о финансовой деятельности и размерах обязательных платежей и взносов за каждый год;

(4)отчеты перед общим собранием членов товарищества о своей деятельности за каждый год.

Для чего включать "экзотику"? Мы же понимаем, что суд просто переступит через нее, Не лучше бы сосредоточить внимание на основаном направлении? - Нет! Как раз НЕТ! Если с первого момента суд расшифрует нашу позицию, то непременно подскажет способ защиты своему "партнеру". Мы не должны открывать карты. Напротив, нам надо  "вывалить" кучу ходатайств, чтобы было затруднительно понять, что мы собираемся "взорвать", где у нас заготовлены неотразимые доводы.

А множественные отказы в удовлетворении заявленных нами ходатайств очень нужны. они составят основание для заявления в нужный момент отводапредседательствующему и жалоб или жалобы  в ККС. А это вообще "неотъемлемая часть" процесса  

10. ОБЪЯСНЕНИЯ СТОРОН

Если все наши попытки задержать процесс оказались сорванными, и отложения не произошло, то судья объявит о начале рассмотрения дела по существу. В нескольких словах председательствующий объяснит суть дела, потом задаст станлартные вопросы: поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения (ст. 172 ГПК РФ). После чего начинаются ОБЪЯСНЕНИЯ лиц, участвующих в деле (ст. 174 ГПК РФ)

Для объективного суда надо спокойно выслушать объяснение своего противника, задать несколько вопросов (по непонятным местам), а потом изложить свою позицию. Свое объяснение построить в таком стиле, чтобы судья могла воспользоваться им при формулировании решения по делу.

Но у нас совершенно иная ситуация. Прочувствовав наши аргументы в первой стадии разбирательства, "две головы" начнут искать противодействия. Не лучше ли будет по-началу - для отвлечения внимания - давить на второстепенные направления, а главные аргументы вбросить позднее. Когда противнику будет сложно найти контраргументы, а мы под занавес могли заявить - возражений-то  нет!  

11. ИССЛЕДОВАНИЕ ПИСЬМЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ 

Это скучная процедура, В ст. 181 ГПК РФ она описана таким образом: "письменные доказательства оглашаются в судебном заседании и предъявляются лицам, участвующим в деле. После этого лица, участвующие в деле, могут дать объяснения"

Так вот воспользуемся своим правом заявить на суде, например: "Можно мне поближе рассмотреть доверенность? А что касается "Объяснений" по тому или иному доказательству, то лучшего момента для нападения я вообще не могу представить. Все доказательства подвергать разгрому. Но лучше всего в письменном виде, к примеру:

"ОБЪЯСНЕНИЕ

на стадии исследование письменных доказательств

в отношении л.д. .... "Расчет задолженности"

Считаю необходимым обратить внимание суда на следующее.

Расчет не подписан надлежащим должностным лицом. Кто такой главный бухгалтер, неизвестно. Как екго имя и отчество - неизвестно. Это неизвестноен нам лицо не предупреждалось об уголовной ответственности за дачу ложных свидетельств. В материалах дела нет должностной инструкции главного бухгалтера, в которой было бы указано на право этого лица составлять расчеты задолженности, обязательные для суда. Руководитель организации, обратившейся в суд с иском, этот расчет не подписал. печатью организации нее заверил.

Кроме того, собственно расчета в исследуемом документе обнаружить не удается - не указано методики расчета, нет ссылок на утверждение методики расчета, не представлена расчетная формула и описание входящих в нее величин. В так называемом "Расчете" вообще нет таблицы исходных данных, нет информации, откуда взяты исходные данные, нет промежуточных расчетов, пояснений к ним, не указано, как их промежуточных результатов получены окончательные.

Нет никаких документов, указывающих на желание истца провести сверку расчетов с так называемым должником. 
Согласно ст. 55,56 ГПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и письменных доказательств. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

Мы убедились, что истец не доказал, что расчеты задолженности были выполнены корректно и подписаны надлежащим лицом. Истец не доказал существование задолженности. И потому не вправе рассчитывать наудовлетворение заявленных требований"

И так по всем доказательствам.

12. ДОПОЛНЕНИЯ

А этот этап заслуживает особо внимательного изучения. В статье 189 ГПК РФ говорится: "После исследования всех доказательств председательствующий предоставляет слово для заключения по делу прокурору, представителю государственного органа или представителю органа местного самоуправления, участвующим в процессе в соответствии с частью третьей статьи 45 и со статьей 47 настоящего Кодекса, выясняет у других лиц, участвующих в деле, их представителей,не желают ли они выступить с дополнительными объяснениями.

При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным и суд переходит к судебным прениям".

Во-первых, обращаем внимание на то, что прокурор, представитель гсударственного органа или органа местного самоуправления может быть привлечен к участию в процессе. Такой представитель дает не объяснение, но заключение. Согласитесь, что звучит солиднее. Поэтому стоит чаще всего ставить перед судом вопрос о привлечени к участию в процессе таких лиц.

Во-вторых, там в глубине текста запрятано чрезвычайно важное положение: можно предоставить суду дополнительное объяснение. Есть возможность выступить с дополнением. Причем под занавес. Когда "противная сторона" уже не може рассчитывать, что кто-то ей подскажет выход из осложнений. Все... Идет "окончание разбирательства по существу". А мы проявили выдержку, дождались этого момента, и при словах председательствующего "Стороны желают...?"

- Да, уважаемый суд, желают! И вот здесь выкладываем неотразимые, с нашей точки зрения,  доводы по главному направлению, с нажимом на то, что истец не возразил, не привел контргументов, по сути согласился с нашими доводами, фактически своим согласием с нашей позицией подтвердил необоснованность своего иска. Поскольку обе стороны в процессе занимают одинаковую позицию, то у суда не остается, по нашему мнению, иного выхода, кроме отказа в удовлетворении исковых требований.

 

Вводная часть

 

В производстве .... суда находится иск ...... в отношении меня по надуманному основанию - якобы неполной оплаты за предоставленные жилищные и коммунальные услуги. В порядке ст. 137 ГПК РФ обращаюсь в суд с Встречным исковым заявлением, имеющим взаимную связь с первоначальным иском.

 

Обстоятельства, на которых основываются требования по Встречному иску, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства, представлены в нижеследующих параграфах

 

1. Относительно применимости законодательства о защите прав потребителей и Гражданского кодекса РФ для разрешения спора

 

1.1.В пункте 17 статьи 2 Федерального закона 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса»  закреплена норма, согласно которой любые управляющие компании «приобретают товары и услуги для предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме». Это означает, что ТСЖ обязано иметь на своем счету собственных средств в таком объеме, чтобы независимо от оплаты услуг жителями иметь возможность приобрести услуги - буквально - для последующего "предоставления услуг". Пока поименованный Федеральный закон не отменен, его в силу ч. 2 ст. 17 Конституции РФ обязаны неукоснительно исполнять все организации в сфере ЖКХ. А поскольку  ТСЖ не располагает собственными средствами для приобретения коммунальных услуг, то у него не возникло права на предоставление приобретенных за свой счет услуг физическим лицам. Поэтому не может быть никакого спора относительно оплаты коммунальных услуг ТСЖ.

 

 1.2. Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ, а также преамбула Закона "О защите прав потребителей"). Однако я, как гражданин, не давал никаких поручений ТСЖ. 

1.3. Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 «О ПРАКТИКЕ РАССМОТРЕНИЯ СУДАМИ ДЕЛ О ЗАЩИТЕ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ» уустановлено: «Отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, могут возникать из договоров … оказания услуг по обеспечению надлежащей эксплуатации жилого дома, в котором находится данное жилое помещение, по предоставлению или обеспечению предоставления нанимателю необходимых коммунальных услуг, проведению текущего ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг (п. 2 ст. 676 ГК РФ); … на техническое обслуживание приватизированного, а также другого жилого помещения, находящегося в собственности граждан); … и других договоров, направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности…». 

Подчеркиваю: на основе договоров! Сверх того в ч.1 ст. 1 ФЗ «О защите прав потребителей» указано: «Отношения в области защиты прав потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Законом, другими федеральными законами (далее - законы) и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации». Однако между нами не заключено никаких договоров.

 

 1.4. Наличие договора является обязательным условием получения платы за услуги, что вытекает из ФЗ «О защите прав потребителей»:

 

• Согласно ст.37 «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем.

 

• Согласно ч. 1 статьи 16 «условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными».

 

• Согласно ч. 3 статьи 16 «продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату»

 

 1.5. В полном соответствии с законом о защите прав потребителей сформулированы нормы Гражданского кодекса РФ. Согласно ч.1 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В нашем случае и заказчик, и потребитель услуг – одно лицо. Из изложенного вытекает: истец – исполнитель услуг; ответчик – потребитель услуг; а в предмет доказывания входит:

 

• факт заключения договора между сторонами,

 

• действительность договора (достигнуто согласие по всем существенным условиям, наличие лицензий на выполнение лицензированных услуг),

 

• факт исполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг,

 

• выставление требований об оплате потребленных услуг,

 

• факт неисполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг.

 

Исковые требования по первоначальному иску не содержат ни одного доказательства. Поэтому в первоначальном иске надлежит отказать.  

 

2. Относительно оплаты за обслуживание и ремонт общего имущества

 

2.1. Правоотношения между товариществом и членом ТСЖ урегулированы ЖК РФ и Уставом. Согласно Устава товарищество наделено правом распоряжаться общим имуществом исключительно  в установленном законом порядке. Для ТСЖ порядок определения платы определяется ст. 137  ЖК РФ, в которой закреплено право ТСЖ

 

- определять смету доходов и расходов на год, в том числе необходимые расходы на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию многоквартирного дома, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие установленные настоящей главой и уставом товарищества цели (п.2)

 

- устанавливать НА ОСНОВЕ принятой сметы доходов и расходов на год товарищества РАЗМЕРЫ  платежей и взносов для КАЖДОГО собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме (п.3).

 

"На основе" означает, что сначала - в качестве "основы" - принимается СМЕТА - и лишь после того устанавливаются размеры обязательных платежнй и взносов. Вместе с тем, Общее собранияе ТСЖ в установленном законом порядке  не принимало решения о необходимых расходах на содержание и ремонт общего имущества; Общее собрание не принмало решения об установлении размеров платежей для каждого собственника вообще, в нарушение установленного законом порядка собрание сначала был принят "тариф", а под тариф подгонялась СМЕТА РАСХОДОВ, тем самым был реализован порядок, не предусмотренный законом, а потому утвержденная в нарушение закона смета расходов никаких правовых последствий иметь не может. 

 

2.2. Законом предусмотрено, что смета доходов и расходов на год должна быть рассмотрена на заседании правления: "В обязанности правления товарищества собственников жилья входят: ...составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения" (п.3 ст. 148 ЖК РФ). Но нет никаких доказательств того, что такое заседание правление состоялось, что СМЕТА разбиралась постатейно. Отсутствие протокола заседания правления с вопросом "составление сметы доходов и расходов на год" указывает на нарушение правлением своей обязанности.

 

 У Общего собрания нет права рассматривать вопрос о СМЕТЕ, если правление не принимало решения вынести такой вопрос на Общее собрание. А ч. 2 ст. 149 ЖК РФ права председателя правления ТСЖ весьма ограничены, во всяком случае такому должностному лицу не предоставлено права выносить на Общее собрание вопроса о СМЕТЕ без предварительного рассмотрения этого вопроса на заседании правления. Но правление не выносило на Общее собрание СМЕТУ ДОХОДОВ и РАСХОДОВ вообще, вместо этого на рассмотрение Общего собрания без предварительного рассмотрения на заседании правления и без одобрения правления председателем правления ТСЖ была представлена совсем другая смета - СМЕТА РАСХОДОВ.

 

 У Общего собрания нет полномочий рассматривать вопросы, которых нет в его компетенции, установленной ч.2 ст. 145 ЖК РФ. В указанной норме говорится только о праве собрания утверждать смету доходов и расходов товарищества на год (п.8.1), но не смету расходов. В самом стремлении председателя правления ТСЖ утаить от собрания доходы, которые поступают на счет ТСЖ невозможно не усмотреть злой умысел. Законом определено, что именно собрание определяет направления использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества (п.7 ч.2 ст. 145 ЖК РФ), вместе с тем установлено, что на Общее собрание такой вопрос не выносился. Поэтому у председателя правления ТСЖ не возникло права  распоряжаться доходами, полученными от сдачи в аренду стен для размещения рекламы или иного имущества.  Такие действия могут быть признаны судом незаконными.

 

 2.3. Законом предусмотрено, что Общее собрание утверждает годовой план содержания и ремонта общего имущества в многоквартирном доме и отчет о выполнении такого плана (п.8 ч.2 ст. 145 ЖК РФ). Правилами содержания общего имущества ..., утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491. В пункте 35 "Правил ..." определено: "размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения и размеры обязательных платежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ", а в пункте 17: "Собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования". От перечня услуг (работ) и условий их оказания (выполнения) зависит объем услуг (работ). Собрание - и никто иной! - решает, какой объем услуг (работ) оно соглашается передать на исполнение управляющей организации. При отсутствии такого решения не возникает право на выставление счетов на оплату оказанных услуг или выполненных работ.

 

 2.4. "Правилами содержания общего имущества ...", утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491, предусмотрено проведение осмотров общего имущества (пункт 13). " Результаты осмотра общего имущества оформляются актом осмотра, который является основанием для принятия собственниками помещений или ответственными лицами решения о соответствии или несоответствии проверяемого общего имущества (элементов общего имущества) требованиям законодательства РФ, требованиям обеспечения безопасности граждан, а также о мерах (мероприятиях), необходимых для устранения выявленных дефектов (неисправностей, повреждений) - пункт 14. Только при наличии указаний в Акте осмотре выводов о полном соответствии проверяемого общего имущества требованиям законодательства возникает право на выставление счетов на оплату оказанных услуг (работ). Отсутствие названных Актов лишает права истца на выставление каких-либо претензий относительно содержания общего имущества вообще. 

 

Указанная норма практически продублирована в ст. 37 Закона о защите прав потребителя: "потребитель обязан оплатить выполненную исполнителем в полном объеме оказанную услугу после ее принятия потребителем".

 

2.5. По Уставу и по закону ТСЖ обязано заключить с собственниками Договор управления, любые требования за пределами договорных отношений квалифицируются как произвол и вымогательство. Уклонение  от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю услуги или выполнить для него соответствующие работы, преследуется по закону. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п. 4 ст. 445  ГК РФ «Заключение договора в обязательном порядке». Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Уклоняющаяся  сторона должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

 

Ссылка Истца в исковом заявлении  на ч.1 ст. 153 ЖК РФ не заменяет Договор управления, заключенный в порядке, предусмотренном ст. 162 ЖК РФ, и в принципе  не является доказательством того, что у собственника (или члена ТСЖ) возникли гражданско-правовые отношения, а потребитель получил услуги именно на ту сумму, которую заявляет управляющая организация. Таким доказательством является только письменный договор, где указаны: стороны, состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В договоре может быть указано, как вносится платеж (солидарно всеми потребителями или одним из членов семьи — п. 1 ст. 322 ГК РФ). Закон требует оплаты не за виртуальные, а за фактически предоставленные услуги, поскольку речь идет не о налоге, а о сфере возмездных услуг. Это значит, что в Уставе и Договоре должен быть указан порядок приемки, указаны формы актов приемки или журналов. Отсутствие соответствующих положений в Уставе и отсутствие Договора указывают на отсутствие права у истца на выставление каких-либо счетов вообще.

 

3. Относительно оплаты коммунальных услуг. 

 

3.1 Согласно "Правил предоставления коммунальных услуг ...." в платежном документе должен быть указан объем (количество) потребленных в течение расчетного периода коммунальных ресурсов и отведенных сточных вод. В нарушение требований подзаконного акта Истец самоуправно предъявляет квитанции, из которых невозможно увидеть объемы потребленных услуг. У жителей есть обязанность оплачивать коммунальные услуги. Но всего лишь в объемах фактического потребления. Оплачивать виртуальные (выдуманные) объемы услуг я не обязана. В равной мере я не обязан оплачивать необоснованные суммы по произвольно составленным платежным документам, не содержащим информации, предписанной законом или подзаконными актами. Истец не предъявил доказательств иного. Тем самым фактически признал свой отказ от исковых требований.

 

3.2. Согласно "Правил предоставления коммунальных услуг ..."потребитель имеет право  требовать  изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, а также за период временного отсутствия потребителя в занимаемом жилом помещении (п.33 пп"г"), однако истец на протяжении трех лет уклоняется от исполнения своей обязанности изменить размер платы за периоды временного отсутствия потребителя в занимаемом жилом помещении, что доказывается моими многочисленными безответными обращениями.

 

3.3.Согласно "Правил предоставления коммунальных услуг ..." потребитель имеет право  требовать от исполнителя совершения действий по вводу в эксплуатацию установленного индивидуального, общего (квартирного) или комнатного прибора учета, соответствующего требованиям  законодательства  РФ об обеспечении единства измерений, даже если такой прибор учета по функциональным возможностям отличается от коллективного (общедомового) прибора учета, которым оснащен многоквартирный дом, не позднее месяца, следующего за днем его установки, а также требовать осуществления расчетов размера платы за коммунальные услуги исходя из показаний введенного в эксплуатацию прибора учета, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода прибора учета в эксплуатацию (п.33 пп"и"). Между тем на протяжении 4 лет истец уклоняется от расчетов за коммунальные услуги в строгом соответствии с показаниями общедомового и квартирного приборов учета, что подтверждено принятым судье .... судебного решения от 8 февраля 2012 - в котором нет никаких показаний приборов - ни за один месяц - ни по одному виду услуг. Мало того, известно, что приборы учета закуплены в 2008 г., поэтому расчеты с января 2009 г. пмогут быть основаны исключительно по показаниям приборов. Отсутствие приборного учета полностью освобождает исполнителя от обязанности оплачивать платежные документы, основанные на мнимом праве предъявлять к оплате счета, основанные не на законе, а на неуклонно растущем уровне желаний так называемого председателя правления ТСЖ.

 

 3.4. В Уставе ТСЖ не предусмотрено права товарищества на оказания коммунальных услуг населению. ТСЖ не является поставщиком какой-либо коммунальной услуги вообще, и в нарушение законодательства выступает как посредник или агентство по сбору средств (коллектор). За свою работу агент должен тоже плату получить от "принципала", но не от жителей. В статье 1005 ГК РФ на этот счет введена формула «от имени и за счет принципала». Выставляемые ТСЖ платежные документы не соответствуют требованиям названной нормы закона, а потому не подлежат оплате.

 

 3.5.  Если же обратиться к "Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Постановлением Правительства РФ №354, то в них указано (пункты 6,9,10,11): «Предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора...","Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный в письменной форме, должен соответствовать положениям настоящих Правил и может содержать особенности исполнения такого договора в случаях и пределах, предусмотренных настоящими Правилами..." "Условия предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом определяются: в договоре управления многоквартирным домом...". Договор управления не заключен.

 

3.6. Согласно  "Правил предоставления коммунальных услуг ..." потребитель имеет право получать от исполнителя информацию, которую он обязан предоставить потребителю в соответствии с законодательством РФ и условиями Договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг (п. 33, пп "г"). Однако истец по первоначальному иску - ответчик по настоящему - устроил информационную блокаду относительно условий предоставления коммунальных услуг. При таких условиях оплата за придуманные в одностороннем порядке объемы услуг возможна человеком, лишенным чувства собственного достоинства. Я к их числу не отношусь. 

 

Законом предусмотрено мое право самозащиты права. В порядке ст.14 Гражданского кодекса РФ ("Самозащита гражданских прав") на период ДО получения полного объема информации я вправе приостановить оплату услуг по платежным документам ТСЖ.

 

Законом предусмотрено мое право компенсации морального вреда (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей») и выплаты неустойки за просрочку исполнения требований потребителя (ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей») в части получения информации относительно предоставления коммунальных услуг.

 

3.7. Согласно ст. 781 ГК РФ: "услуги оплачиваются в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг". Есть и специально оговоренные в нормативных актах Правительства РФ правила, в соответствии с которыми оказанная услуга должна быть оплачена в установленный ими срок. Но что касается таких особенностей порядка оплаты - надо указать - и не где-нибудь, а в Уставе - посредством какого именно платежа - через банк (тогда указываются платежные реквизиты и порядок их заполнения), наличными в кассу, через интернет со своего расчетного счета или через счет еще одного посредника - какого-нибудь расчетного центра. Если порядок внесения платы в Уставе или в Договоре не прописан, то не возникает оснований для выставления претензий за якобы неполную оплату каких-либо услуг. Между тем в Уставе нет раздела "Порядок внесения взносов"...

 

3.8. Согласно ст. 37 Закона о защите прав потребителя "в силу самого характера услуги достижение результата не гарантируется, поэтому, заключая соответствующий договор, стороны договариваются об ответственности за вину. Если невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, не зависящим от сторон, то обязанность по оплате услуг не должна возникать. Изложенные общие правила имеют диспозитивный характер. Они могут быть изменены договором либо законом. Поэтому в Уставе надлежит прописать ответственность за вину исполнителя услуг. Однако в Уставе нет такого положения.

 

 

3.10. Поскольку между истцом и ответчиком поименованного договора не заключалось, а следовательно, не возникло оснований для разрешения спора в рамках Правил предоставления коммунальных услуг, то спор в части оплаты предоставленных услуг должен разрешаться в порядке, предусмотренном параграфом 50 Гражданского кодекса РФ:

 

Статья 982. Последствия одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

 

Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным.

 

Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

 

1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.

 

Таким образом, при неодобрении действий управляющей организации в вашем интересе, не возникает обязанности оплачивать столько,  сколько пожелает ТСЖ. В реальности, проявляя добрую волю, я оплачивала выставленные счета  - в части. Никто не вправе понудить меня к одобрению  действий ТСЖ.  

 

 Сверх того, при изложенных выше обстоятельствах суммы в квитанциях на оплату жилищных и коммунальных услуг рассматриваются мною как произвольные и установленные в одностороннем порядке. Самим фактов выставления подобного рода необоснованных платежей и попыткой в судебном порядке принудить меня к их оплате мне причинены нравственные страдания. Яимею право в любой момент предъявить исковые требования о компенсации причиненнного морального вреда, оцененного мною в сумму 200 тысяч рублей.

 

4. О полномочиях гр-ки ...., полномочиях председателя правления ТСЖ и подсудности спора

 

 4.1. Исковое заявление и доверенность на участие в деле представителя истца подписаны гражданкой ..., у которой  срок полномочий председателя правления истек 23 апреля 2011 в день выборов нового состава правления. Если наступает момент избрания членов правления, то это автоматически  означает, что члены правления свои полномочия слагают перед Общим собранием – вместе с особым членом правления, наделенным дополнительными правами председателя правления. Не может председатель правления сохранить свои полномочия независимо от процесса избрания членов правления. Сам по себе процесс избрания на указанную должность  ДВУХСТУПЕНЧАТЫЙ: 

 

- на первом этапе избираются члены правления: “Правление товарищества собственников жилья избирается из числа членов товарищества общим собранием членов товарищества на срок, установленный уставом товарищества, но не более чем на два года (ч.2 ст. 147),

 

- на втором – председатель из числа избранных членов правления: “Правление товарищества собственников жилья избирает ИЗ СВОЕГО СОСТАВА  председателя товарищества, если избрание председателя товарищества не  отнесено к компетенции общего собрания членов товарищества уставом  товарищества”(ч.3 ст. 147 ЖК РФ).

 

Поэтому в предмет доказывания правомерности сохранения Ш...й  полномочий председателя правления входит:

 

а)доказательства ее избрания в состав членов правления на выборах  членов правления 23 апреля 2011 . 

 

б)доказательство ее избрания председателем из числа избранных 23  апреля 2011 членов правления.

 

Определенным средством доказывания по пункту “а”  является список  избранных в состав членов справления, в котором числится фамилия Ш.... Но такого списка нет, его не приложено к протоколу собрания. 

 

Определенным средством доказывания по пункту “б”  является - либо протокол Общего собрания с решением по повестке дня “Выборы председателя правления” , - либо протокол заседания правления товарищества с повесткой “Выборы председателя правления”. Но таких протоколов не существует.

 

Согласно ст. 60 ГПК РФ “обстоятельства дела, которые в соответствии с  законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами”. 

 

Таким образом, 

 

-      из протокола Общего собрания от 23 апреля 2011 невозможно установить факт избрания Ш...й в состав правления, ее фамилии нет в списке избранных, в протоколе нет записи об ее избрании в члены правления;

 

-      отсутствие факта выборов председателя правления из числа избранных в состав правления на собрании 23 апреля 2011 служит  основанием для утверждения – Ш... не только не избрана в состав правления, но не избрана председателем правления;

 

-      полномочия Ш...й как председателя правления закончились в момент сложения правлением своих полномочий перед собранием. Обсуждение на собрании вопроса “Выборы членов правления” происходило в  отстутствии правления. В тот момент прекращены были полномочия всех членов правления, в том числе и Ш...й.

 

Жилищное законодательство требует проведения именно избрания  и именно членов правления персонально - согласно ч.3 ст. 145 ЖК РФ : "К компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья  относятся: ...избрание членов правления товарищества, ...и в случаях, предусмотренных уставом товарищества, также председателя правления  товарищества из числа членов правления товарищества ..." (п.3). Процесс избрания Ш...й  на выборную должность не подтвержден определенными средствами доказывания – а именно протоколом Общего собрания. Поэтому суд вправе признать, что у гражданки Ш...й нет полномочий председатиеля правления ТСЖ, начиная с 23 апреля 2011, а потому подписанный ею первоначальный иск считать подписанным ненадлежащим  должностным лицом и не  не подлежащим удовлетворению.

 

 4.2. Даже при наличии полномочий никакой председатель ТСЖ не вправе подавть исковое заявление без поручения на такое действие со стороны правления ТСЖ, потому что в ЖК РФ ограничены права председателя правления только исполнением поручений органов управления (ст. 149 ЖК РФ). В Уставе ТСЖ также не предусмотрено названного права.  Согласно ч.1 ст. 135 ГПК РФ  "судья возвращает исковое заявление в случае, если:  исковое заявление не подписано или исковое заявление подписано и подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание и предъявление в суд (пп 4).

 

 5. Относительно составов уголовно наказуемых деяний

 

Истец позиционирует себя в качестве представителя организации, которая  к органам власти не относится. Это значит, что требования истца  на оплату не относятся к налогам и сборам, - и потому в выставлении заведомо необоснованных требований на оплату неоказанных услуг я усматриваю  признаки нескольких составов преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, мошенничество, самоуправство, незаконное предпринимательство (ст. 163, 159, 330, 171 УК РФ).   В соответствии п. 7 «Типового положения о едином порядке организации приема, регистрации и проверки сообщений о преступлениях», от 29 декабря 2005 г. N 39/1070/1021/253/780/353/399 "О едином учете преступлений" судьи являются должностными лицами, правомочными осуществлять прием сообщений о преступлениях и оформлять их в соответствии с требованиями УПК РФ по факту устных или письменных сообщений о преступлениях. В соответствии п. 12 «Типового положения…»: “должностное лицо, принявшее в соответствии со своими полномочиями сообщение о преступлении, если такое сообщение не было получено из иных источников, обязано выдать заявителю под роспись на корешке уведомления документ о принятии этого сообщения с указанием данных о лице, его принявшем, а также даты и времени его принятия» - в соответствии с установленным образцом.

 

Поэтому обращаюсь к суду с просьбой выдать талон-уведомление о предполагаемых преступлениях со стороны лица, позиционирующего себя в качестве руководителя ТСЖ.

 

Одновременно заявляю просьбу вынести  в  адрес ТСЖ частное определение в порядке ст. 226 ГПК РФ. 

 

На основе изложенного, руководствуясь ст. 137,138 ГПК РФ,

 

ПРОШУ

 

настоящее производство по первоначальному иску прекратить.

 

В случае отказа прекратить производство по первоначальному иску

 

ПРОШУ

 

1)в исковых требованиях по первоначальному иску отказать,

 

2)признать незаконным выставление счетов на оплату жилищных услуг со стороны ТСЖ при отсутствии утвержденным соответствующим собранием перечня общего имущества, условий его содержания и ремонта и цены услуг (работ), а также в отсутствие Актов приемки выполненных услуг (работ) и в отсутствии  заключенного между ТСЖ и истцом соответствующего Договора, в котором прописаны санкции за ненадлежащее исполнение услуг(работ),

 

3)признать незаконным выставление счетов на оплату коммунальных услуг со стороны ТСЖ при отстутствии в Уставе права и лицензий на такую деятельность и в отстутствие соответствующего Договора, в котором прописаны существенные условия оказания такого рода услуг, условия оплаты и условия предоставления отчетности о прохождения платы, а также санкции  за ненадлежащее исполнение условий Договора

 

Истец (ответчик по первоначальному иску)

 

Дата    

После суда