Неплательщик коммунальных услуг ВОЗРАЖАЕТ (Сценарий процесса, часть 5)

В предыдущих статьях мы попытались расписать СЦЕНАРИЙ судебного процесса по иску управляющей организации к собственнику помещения

1 - Увертюра. Вбрасываем ходатайства в суд ДО начала разбирательства иска УК

2 - ЖКХ: суд - ВСТАЕМ на ДЫБЫ | ЖКХ: ОТКРЫТАЯ ТРИБУНА

3 - ЖКХ: Суд - Объяснение. Добывание признания нужных нам обстоятельств

4 - ЖКХ: суд - Объяснения. Расстановка "ловушек"                 

Это пятая часть 

1. ПОЧЕМУ НЕПРЕМЕННО НУЖНО ПОДАВАТЬ Возражения в письменном виде? 

И вот наступил момент дачи объяснений с нашей стороны. Иногда можно слышать жалобы: я говорила, а судья сделала вид, что не слышит меня. А нам совсем не надо прочищать судье уши. Нам надо засунуть в дело написанные на бумаге доводы! Пусть не слышит - глаза есть - прочтет! 

По правилам хорошего тона Возражение надо бы передать - разумеется, через канцелярию, - заблаговременно. Чтобы у судьи и нашего процессуального противника была ясность. В том числе, где в нашей позиции слабина - :)

Но у нас события напоминают военные действия. Мы не даем время на вниматьельное изучение наших документов. Поэтому после предоставления слова для Объяснений я говорю: я заготовил Объяснения в письменном виде. Разрешите передать текст - с этими словами подаю два экземпляра текста (для судьи и истца). Потом зачитываю.
Тут есть еще один момент. Чтобы текст с гарантией попал в материалы дела, лучше напечатать еще пару экземпляров и перед заседанием сдать через канцелярию под номерок.

В тексте продолжаем намеченную линию - отрицаем право истца на подачу иска, утверждаем, что наши правоотношения не были урегулированы в соответствии с законом, ставим вопрос о неподсудности спора и даде делаем недвусмысленные намеки на совершение истцом преступления. При этом продолжаем заготовку тновых и новых доводов для двух последующих рубежей: "Исследование материалов дела" и "Дополнения"

2. ТЕКСТ 

В ....... суд

Судье ....

ВОЗРАЖЕНИЕ на иск .....

В Вашем производстве находится иск ... ко мне за якобы несвоевременную оплату счетов организации, управляющей многоквартирным домом, в котором я проживаю. ВОЗРАЖАЮ против предъявленного иска по следующим основаниям

1. Исковые требования не подлежат удовлетворению из-за просрочки кредитора

Согласно ч. 1 ст. 406 ГК РФ “кредитор считается просрочившим, если он …  не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами ….до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства”. Между тем истец не совершил действий, предусмотренных  следующими положениями законов, в частности, не заключил Договора управления, тогда как закон требует заключения Договора в бесспорном порядке:

- жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст. 10), 

- плата за коммунальные услуги осуществляются исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст. 155 ЖК РФ),

- согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить Договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств,

- в соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ «Заключение договора в обязательном порядке», 

- обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в в ч. 1 ст. 162 ЖК РФ,

- согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в Договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В условия исполнения услуг входят гарантии перечисления истцом полученных от потребителей коммунальных услуг денежных средств непосредственным исполнителям. Общеизвестно, что полученные от населения денежные средства во многих случаях просто разворовываются ссылка на realty.newsru.com



 2. Спор неподсуден суду общей юрисдикции 

Жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты" (ч.1 ст.1 ЖК РФ). 

Но у истца, как и у любого юридического лица, нет и не может быть жилищных прав. Только физические лица являются субъектами жилищных прав. А потому в рамках жилищного законодательства нарушенные права и охраняемые законом имущественные интересы истца  не могут быть восстановлены. Необходимо обращаться в арбитражный суд (ч.1 и 4 ст. 4 АПК РФ. При указанных обстоятельствах решение, вынесенное судом общей юрисдикции в пользу истца, может служить основанием для возбуждения уголовного дела по ст. 305 УК РФ

Пояснение: намек на ст. 305 - За вынесение заведомо неправосудного судебного решения судья привлекается к уголовной ответственности

3. Предприниматель не защищен от предпринимательского риска
В исковом заявлении и в объяснении истца не представлено никаких доказательств того, что с его стороны собственникам помещений оказывались услуги и выполнялись работы при строгом соблюдении порядка, установленного законом. А потому риск такой деятельности за рамками закона эта организация не вправе перекладывать на собственников помещений, в том числе и меня. В ч.1 ст. 2 ГК РФ установлено: "Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что осуществляющими является самостоятельная, осуществляемая НА СВОЙ РИСК деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". Жилищный кодекс не защищает предпринимателей от риска.
Так в Постановлении ВАС РФ No. 6464/10 29 сентября 2010 г .... определение в договоре должного размера оплаты за предвидимое при обычных условиях, нормально необходимое содержание и текущий ремонт жилого дома с учетом его естественного износа является предпринимательским риском управляющей организации
4. Истец не приобрел статус управляющей организации
Согласно жилищного законодательства организация приобретает статус управляющей организации для данного конкретного дома  одним из двух способов:
- или решением Общего собрания собственников,
- или по итогам конкурсного производства.
К исковому заявлению не приложено доказательств ни того, ни другого 
ВНИМАНИЕ!
Если исковое заявление подает ТСЖ, то добавим 
4а. Исковое заявление и доверенность представителю подписаны неуполномоченным дицом
По закону председатель правления ТСЖ "обеспечивает выполнение решений правления" (п.1 ст. 149 ЖК РФ), а обязанность контроля за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов возложена на правление (п.2 ст. 148 ЖК РФ). Председатель правления не является исполнительным органом, ему не предоставлено право принимать решения в отношение членов ТСЖ, он руководит лишь дворниками. 

Органом управления является правление ТСЖ. Если правление ТСЖ не выносило решения о признании за мной какого-либо долга, не принимало решения о приглашении меня на заседание правления для обсуждения вопроса о задолженности, то не возникло тоснований для обращени я в суд. Если правление своим решением не наделило председателя правления правом подписания искового заявления и доверенности на представление интересов ТСД в суде, то исковое заявление и доверенность на представителя следует считать недействительными. 

5. Предъявление задолженности может указывать на наличие умысла в совершении уголовно наказуемых деяний 

Ст. 432 ГК РФ  полагает договор заключенным, только если  между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. Пункт 1 ст. 16 закона «О защите прав потребителей» (212-ФЗ) признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. Статья 37 этого закона гласит: «Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем». В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг любые «расчеты» задолженности имеют ничтожный характер, а в действиях истца по принуждению к оплате можно усмотреть  состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 330, 171 УК РФ)
Подпись 
Дата

3. ГРАД ВОПРОСы со стороны противника и ГРАД ОТВЕТОВ
Не успеете зачитать, как посыпятся вопросы. Можно стараться понять, чего добиваются вопрошающие, и дать НУЖНЫЙ ИМ ОТВЕТ. А можно на каждый вопрос СООБЩИТЬ суду ТО, ЧТО НАМ НАДО.
Нас будут толкать на рифы. Но мы маневрируем, удерживаясь на нужной глубине.
Например 
- Вы получали коммунальные услуги?
- (Уточняя) Вы имеете в виду исполнителей услуг - Водоканал, Теплосети - или посредников?
- Я никого не имею в виду. Ответьте на вопрос: Пользовались коммунальными услугами?
- Уважаемый суд, участник судебного заседания, задающий вопрос, имеет к оказанию коммунальных услуг отношение косвенное. Он не занимается завозом угля для тепловой электростанции, не вырабатывает тепловую энергию, не поднимает давление в трубопрводной системе, именуемой в законе как "присоединенная сеть". Он не добывает воду не из под земли, не из рек или озер, не производит ни мезанической, ни химической очистки, не проводить биоочистки и обезвреживания, не создает давления в трубопроводной системе. Поэтому те, кто оказывают услугу, должны получить заработанное. Я заявляю о готовности оплачивать им за оказанные услуги. 
- А почему же не оплачиваете предъявленные счета?
- Дело в том, что исполнители услуг не предъявляют счетов. И не высказывают претензий. Право предъявлять счета есть только у тех, кто выполняет работу и услуги. У исполнителей услуг может быть агент. Но этой ипостаси он должен действовать не от своего имени, а от имени так называемого принципала – его дело сформировать платежные документы и раскидать их по многоквартирным домам. Но в платежном документе должны быть указаны платежные и иные реквизиты теплосетей или Водоканала соответственно. А за свою работу агент должен тоже плату получить. От кого? - В законе написано: от принципала. В статье 1005 ГК РФ на этот счет введена формула «от имени и за счет принципала».

Так что можно жить по закону… Ну, или пренебрегая законом.

- Вы считаете возможным получать услуги, но не оплачивать их?

- Я считаю необходимым во всех случаях жизни руководствоваться законом. Конституция РФ в ст. 15 (п.2) обязывает всех нас соблюдать законы России. Написано, например, в ст. 162 ЖК РФ о необходимости заключить между управляющей организацией и потребителем коммунальных услуг Договор управления. Я понимаю, что надо это требование закона исполнять. А если не исполнил, то возникает просрочка кредитора. Кредитор в нашем случае истец. Он не исполнил требование закона, а потому возникла ситуация, соответствующая ст.406 ГК РФ - просрочка кредитора. Как только истец выполнит требования закона по заключению договора, наступит момент премки исполнения - и за принятое исполнение безотлагательно будет выполнен расчет. Но кто-то стремится к получению денег от жителей в обход закона. 

- Вы признаете, что коммунальные услуги потребляли?  

- Я признаю, что живу в правовом государстве. А не в государстве крючкотворов. Правовое означает в рамках закона. В рамках закона мне никто коммунальные услуги не оказывал. Посредник, который жаждет получать от меня деньги за услуги, предоставляемые другими, не дает никаких гарантий, что полученную от меня плату он передаст ресурсоснабжающим организациям, а если передаст, то с какой отсрочкой (после прокурутки в банке) и в какой части. Вообще неизвестно, в какой мере собранные с жителей средства якобы за коммунальные услуги доходят до ресуруснабжающих организаций. Субъектом права на установление порядка приемки исполнения, цены услуг и порядка использования, полученных с собственников денежных поступлений для расчетов с ресурсоснабжающими организациями может быть исключительно общее собрание собственников. В материалах гражданского дела нет доказательств проведения общего собрания собственников, на котором были бы решены указанные вопросы. Между тем решение общего соборания является доказательством определенного вида - при отстутствии такого решения остается открытвм вопрос о цене услуг. Ссылка на декларативную норму - потребленные услуги подлежат оплате в порядке  ч.1 ст. 153 ЖК РФ - не заменяет решения общего собрания собственников. И к тому же указанная норма не дает права  предъявлять к оплате чужие, не приобретенные за свой счет ресурсы.

ПОЯСНЕНИЯ
Им надо, чтобы хоть раз прозвучало ДА
А мы каждый раз предлагаем им ЗАКОН