Бой за господствующую высоту

БОЙ за ВЫСОТУ ОИЗ

Пособие для тех, кто намерен в судебном порядке отстоять свое законное право оплачивать те жилищные и коммунальные услуги, которые оказаны при соблюдении порядка, установленного законом

Часть 1. Минимальные сведения об ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ, ИМЕЮЩИХ ЗНАЧЕНИЕ

ГОСПОДСТВУЮЩАЯ ВЫСОТА

Почему генерал Стессель сдал Порт-Артур в 1905 году? Потому что японцы захватили господствующую высоту 203, а это обеспечило им возможность обстреливать как саму крепость, так и военную эскадру.

Почему устоял Сталинград в 1942? Потому что Паулюсу не удалось овладеть западным склоном высоты 102. Так был помечен Мамаев Курган на картах. А это тоже господствующая высота.

 СТРОГОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ ОИЗ

По смыслу статьи 195 ГПК РФ, обоснованным признается судебное решение, в котором всесторонне и полно установлены все юридически значимые для дела факты, подтвержденные доказательствами, отвечающими требованиям относимости, допустимости, достоверности и достаточности, а сами выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Прочтем еще раз! И запомним, что первым условием обоснованности судебного решения является ВСЕСТОРОННЕЕ и ПОЛНОЕ УСТАНОВЛЕНИЕ ВСЕХ ЮРИДИЧЕСКИ ЗНАЧИМЫХ для ДЕЛА ФАКТОВ

ЗНАЧИМОСТЬ ОИЗ

Из части 1 статьи 196 ГПК РФ следует, что некоторые обстоятельства могут быть установлены, а некоторые нет. Так вот при принятии решения суд оценивает доказательства, определяет, КАКИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛА, УСТАНОВЛЕНЫ И КАКИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕ УСТАНОВЛЕНЫ, каковы правоотношения сторон, какой закон должен быть применен по данному делу и подлежит ли иск удовлетворению. Как это изложить покороче? - Ну примерно так: ВЕСЬ СУДЕБНЫЙ ПРОЦЕСС сводится к тому, чтобы выяснить, КАКИЕ ОИЗ УСТАНОВЛЕНЫ. Е раз так, то надо приложить усилия, чтобы эти ОИЗ были правильно определены в самом начале судебного разбирательства - на стадии подготовки.

КТО ЗАНИМАЕТСЯ ОПРЕДЕЛЕНИЕМ ОИЗ и в КАКОМ ПОРЯДКЕ?

Такое серьезное дело, как определение ОИЗ законодатель поручил суду. А если вчитаемся в текст закона, то увидим очень интересную особенность - часть 2 статьи 56 ГПК РФ гласит:

суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

А вот в каком порядке совершается установление ОИЗ - это очень интересно. Интересно формулой: "выносит на обсуждение". Это означает, что на суд возложена обязанность обсудить со сторонами вопрос: какие обстоятельства должны быть включены в круг доказывания.

Если этот вопрос не обсужден, то стороны просто не смогут ориентироваться в процессе

- или будут доказывать совершенно не то, что требуется;

- или вообще ничего не будут доказывать, а будет просто сидеть в процессе как зритель в кинотеатре.

ДАВАЙТЕ ВОСХИЩАТЬСЯ!

Вообще идея, что суд может интересоваться мнением сторон, о чем-то с ними советоваться — для российского судопроизводства не типична. Ведь считается, что суд и так, - без сторон, - все знает. Причем он даже лучше знает, чего на самом деле хотят стороны, чем сами стороны.

Мне видится такое объяснение: законодатель исходил из того, что до рассмотрения дела у суда может сложиться неправильное представление о существе спора и потому в интересах, как говорится, процессуальной экономии судья проверяет свое понимание вынесением на обсуждение сторон.

Если достигается единой понимание - суда и сторон - об обстоятельствах, имеющих значение для правильного разрешения дела, то рассмотреть такое дело - проще простого. Но в переживаемый момент, обстановка в судах накаленная именно потому, что суд действует вопреки предписаниям закона. А сам по себе закон хорош! Давайте им восхищаться!

ОБХОДНЫЕ ПУТИ

Раз закон хорош, то суд постарается действовать в обход его.

ПЕРВЫЙ ОБХОДНОЙ ПУТЬ состоит в том, что суд просто "забывает" о своей обязанности определить ОИЗ и вынести свой проект на обсуждение сторон.

ВТОРОЙ ОБХОДНОЙ ПУТЬ заключается в заведомо неправильном определении ОИЗ без всякого вынесения этого вопроса на обсуждением сторон.

ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ПОПЫТКАМ ИСПОЛЬЗОВАТЬ ОБХОДНЫЕ ПУТИ

Общий план

1)надо добиваться признания нужных нам обстоятельств  имеющими значение для дела;

2) а доказательства, имеющие значение для дела,  "заталкивать" в дело, преодолевая сопротивление противной стороны и суда;

НАШ СОЮЗНИК - Верховный Суд РФ

Верховный Суд РФ считает, что в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дел о задолженности по жилищным услугам, надлежит включать вопросы

- какой способ управления многоквартирным домом, в котором находится квартира ответчика, избран собственниками помещений в этом доме и не изменялся ли он впоследствии (статья 161 Жилищного кодекса Российской Федерации);

- выбрано ли собственниками помещений данного дома данная организация в качестве управляющей организации; если в этом доме не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив,

- проводилось ли в спорный период времени общее собрание собственников помещений, на котором был установлен размер платы за содержание и ремонт жилых помещений;

- какие тарифы применялись истцом при расчете платы за содержание и ремонт жилых помещений, кем они утверждены, основания их применения и

- правильность расчетов.

Такая позиция была заявлена в Определении Судебной коллегии по гражданским делам под председательствованием Горшкова В.В. от 11 ноября 2014 г. N 5-КГ14-92, в Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации под председательствованием Кликушина А.А. от 3 марта 2015 г. N 5-КГ14-163 и др.(с Горшковым не знаком, а с Кликушиным много раз сталкивался - был судьей, а потом предстедателем Центрального районного суда, - и наконец заместителем председателя Тюменского областного суда - до назначения в ВС РФ)

 К примеру

ХОДАТАЙСТВО по уточнению обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора

(в порядке ч.2 ст. 56 ГПК РФ)

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" лицам, участвующим в деле, разъяснено право совершать действия по определению юр-фактов, лежащих в основании требований возражений

5. Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует понимать действия судьи и лиц, участвующих в деле, по определению юридических фактов, лежащих в основании требований и возражений сторон, с учетом характера спорного правоотношения и норм материального права, подлежащих применению.

 Считаем необходимым в порядке уточнения определить следующие юридически значимые обстоятельства:

- факт возникновенияу истца  права на управление домом;

- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию жилого помещения и об оказании коммунальных услуг;

- факт выполнения договорных обязательств истцом;

- факт нарушения договорных обязательств ответчиком;

-размер платы за жилое помещение, определенный в установленном порядке;

- размер платы за потребленные коммунальные услуги согласно принятых Советом дома объемам;

- организация ведения бухгалтерского учета в соответствии с законом и установленным в договоре порядком

ПРОШУ

Определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела, в соответствии с приведенным перечнем

Другой пример

Мировому судье

Участника дела 

ХОДАТАЙСТВО

в части  уточнении фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела 

В  рамках требований, установленных ст. 147-148  ГПК РФ, предлагаю принять фактическими обстоятельствами, имеющими значение для правильного разрешения дела, следующие

-       возникновение права управляющей организации на оказание жилищных услуг и работ  и(или) предоставление коммунальных услуг - имеется ли решение собрания собственников о выборе этой управляющей организации;

-       заключения договора управления между участниками дела в письменной форме;

-       соответствие заключенного договора управления требованиям жилищного законодательства;

-       исполнение (или неисполнение) участниками договора управления взятых на себя по договору обязательств;

-       установление перечня работ и услуг требованиям, установленным в жилищном законодательстве;

-       соответствие принятого порядка ценообразования  услуг порядку ценообразования, установленному законом;

-       соответствие порядка начислений платы за предоставленные услуги требованиям, установленным в законодательстве;

-       соответствие порядка приемки объемов услуг требованиям законодательства;

-       соответствие порядка определения цены жилищных услуг, установленному законом;

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 35, п.2 ст.56; п. 2 ст. 147; ст. 148 ГПК РФ

 ПРОШУ

В качестве  обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, принять перечень, представленный в настоящем обращении и вынести соответствующее Определение

Если реакции не последует, открывайте рот и нарушайте тишину. 

Уважаемый суд! У меня есть необходимость представить суду дополнительные аргументы

Прошу принять во внимание, что в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24 июня 2008 N 11 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству" лицам, участвующим в деле, предоставлено право на соучастие в определении юридически значимых обстоятельств, имеющих значение для дела (пункт 5). На основании указанного права заявляю - суду все предоставлено, суд должен вынести определение, суд должен разрешить заявленное ходатайство о вынесении определения сразу после озвучивания его в судебном процессе.

Напоминаю: ходатайства разрешаются на основании определений суда после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле то есть безотлагательно (ст. 166 ГПК РФ).
В Постановлении Пленума ВС РФ от 26 июня 2008 № 13 «О