ДОВЕРЕННОСТЬ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ - слабое место нашего оппонента в суде

ДОВЕРЕННОСТЬ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПРОТИВНОЙ СТОРОНЫ

 

МЕТОДИЧЕСКИЕ УКАЗАНИЯ

в поддержку малоопытного участника гражданского дела

 

 

Аннотация

Не обладающие достаточным судебным опытом граждане частенько не в состоянии противостоять в суде грубому давлению вымогателей, интересы которых, как правило, представляют хорошо натасканные юристы. В настоящем пособии приведены необходимые материалы для того, чтобы подготовить удары в потенциально слабое место нашего процессуального противника – в доверенность представителя.
По нашему опыту в исках о взыскании задолженности за так называемые жилищно-коммунальные услуги в документах на представителя истца есть неустранимые пороки в 25% случаев.

 Методические указание даны в доступной для понимания форме со ссылками но нормы права. В приложении даны примеры использования этого методического материала.

 

 

 

Раздел I

ПОЧЕМУ НАДО ОТСЛЕЖИВАТЬ, как оформлена ДОВЕРЕННОСТЬ ПРЕДСТАВИТЕЛЮ нашего противника?

 

1.1. Потому что можно заявить в суде ходатайство об оставлении заявления без рассмотрения, поскольку оно подписано или подано лицом, не имеющим на это полномочий

“Суд оставляет заявление без рассмотрения в случае, если:…заявление подписано или подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или предъявление иска…”

(ст. 222 ГПК РФ)

 

1.2. Потому что можно поставить перед судом первой инстанции, но лучше заявить во второй – об отсутствии важнейшего доказательства – Доверенности

 

“Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд”

(ч.4 ст. 131 ГПК РФ).

 

К исковому заявлению прилагаются: …доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца” (ст. 132 ГПК РФ)

 

1.3. Потому что можно заявить в суде второй инстанции при обжаловании решения суда, например,

-       Доверенность просрочена или

-       Доверенность выдана неуполномоченным лицом или

-       Полномочия, указанные в Доверенности, не дают права на подписание (или на предъявление) иска или

-       Доверенность на представителя противной стороны выдана после начала процесса, поэтому все доказательства, представленные им на первых заседаниях, следует отнести к полученным с нарушением закона

И настаивать на отмене состоявшегося решения по основанию:

“недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела”

(п.2 ч.1 ст. 330 ГПК РФ).

 

1.4. Потому что можно при случае подать исковое заявление о признании договора, связанного с Доверенностью, или саму Доверенность недействительной. Даже если не удасться это осуществить, можно на полгода-год приостановить разбирательство по иску нашего противника

 

По сути наши действия в направлении “Доверенность представителя” можно уподобить действиями разведовательно-диверсионной группы в тылу противника – нам надо обнаружить “дыры” в обороне склада взрывчатых веществ и в нужный момент устроить взрыв

 

Раздел II

ЧАСТО ВСТРЕЧАЮЩИЕСЯ ПОРОКИ ОФОРМЛЕНИЯ

 

2.1. Из двух прав упомянуто одно

В доверенности указано право представителя на предъявление искового заявления в суд, но не отражено права на подписание искового заявления (или наоборот). Это значит, что исковое заявление подписано (или представлено) ненадлежащим лицом

“Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд”

(ч.4 ст. 131 ГПК РФ).

 

2.2. В доверенности не указано право представителя подписывать документы на бланке организации

Если исковое заявление представлено на бланке организации за подписью лица, статус которого в доверенности определен, как “гр.”(с очевидностью – гражданина гражданки), то такая доверенность ничтожна, поскольку право пользоваться бланками организации в Доверенности не оговорено. Только юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования на бланках (ч.1 ст. 174 ГК РФ)

 

2.3. Не приложено документа, подтверждающего право на выдачу доверенности

Доверенность организация подписана не руководителем, а заместителем без приложения документа, подтверждающего права заместителя на подписание доверенностей.

 

“Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами” (ч.1 ст. 185.1 ГК РФ)

 

“Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (при наличии печати)“ (ч.3 ст. 53 ГПК РФ)

 

“При оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств” (ч.5 ст. 67 ГПК РФ)

 

2.4. Вместо печати используется штамп, напоминающий печать

Согласно Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” у общества с ограниченной ответственностью допускается только одна печать – в пункте 5 статьи 2 слово “печать” стоит в единственном числе:

5. Общество вправе иметь печать, штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

 

Что касается штампов, то их количество не ограничено. Поэтому круглая печать с надписью «Для документов», «Филиал» или “Канцелярия”- это все штампы, не более того.

Правовой статус основной печати понятен - она используются для заверения подписей высших должностных лиц организации на документах, предназначенных сторонним пользователям.

Так что, если в центре круглой печати указаны подразделения организации, например, “канцелярия” или “Филиал №2”, то это значит – доверенность не заверена печатью организации, хотя

“Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (при наличии печати)” (ч.3 ст. 53 ГПК РФ)

2.5. Используется печать другой организации

Однажды получил письмо

У нас есть в городе ОАО "ВУЖКС" и ООО "ВУЖКС". Последнее – “дочка” ОАО, но действует якобы самостоятельно. Обе организации сидят по одному адресу. Так вот иск подан от ОАО на основании доверенности от ООО

Ясно, что доверенность не той организации. Но вряд ли стоит об этом поднимать вопрос до окончания разбирательства дела. Если решение суда будет против вас, то в Апелляционной жалобе можно указать в качестве довода, что иск подан лицом, не имеющим надлежащих полномочий (в Приложении приведен практический пример применения такого “засадного полка”)

Но случается вообще наглое использование «левой» печати. Из письма, полученного от одного из своих последователей, вижу, что иск подается от имени ОАО "УЖХ Октябрьского района г.Уфы", а печать ООО "НефтеХимИнвест".

В таких случаях, на мой взгляд, надо сразу обратиться в прокуратуру с заявлением о совершенном административном правонарушении (ст.19.23 КоАП РФ). Подделка документов, штампов, печатей или бланков, их использование, передача либо сбыт), указывая на факт подделки документа с использованием печати.

Справочно: по этой статье предусмотрена максимальная санкция 40 тысяч рублей штрафа с конфискацией орудий совершения

При этом даже не важно, возбудят или нет уголовное дело, нам важно иное – как подозреваемое лицо ОБЪЯСНИТ использование “не той печати”. Так вот из объяснения мы получим новые и новые основания для “торпедирования” поданного иска.

А пока будет тянуться дело в полиции, можно ставить перед судом, где рассматривается гражданское дело, вопрос о приостановлении разбирательства дела по основанию, указанному в ст. 215 ГПК РФ. И пусть нам откажут, но суд таким косвенным образом будет проинформирован, что с нами шутки плохи.

 

2.6. Не в том месте проставлена дата

Доверенность оформлена на бланке организации, но дата проставлена не в зоне действия “Доверенности”, а в поле бланка (до слова “Доверенность”). Тогда как по закону дата проставляется внутри доверенности – обратите внимание на предлог “в”: “Доверенность, в которой …”

“Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна” (ч.1 ст. 186 ГК РФ)

“Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом” (ч.1 ст. 53 ГПК РФ)

 

2.7. Не указан адрес представителя

По закону требуется указать домашний адрес представителя, но, как правило, представители страются не “засвечивать” домашний адрес

В исковом заявлении должны быть указаны:… наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем (п.2 ч.2 ст. 131 ГК РФ)

 

 

2.8. Не указаны полные реквизиты имени доверителя

Согласно ч.1 ст. 19 ГК РФ в “имя гражданина” входит не только фамилия, но также собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из национального обычая, так что если доверенность подписана директором С.Шевченко, то следует считать, что при ее оформлении допущен неустранимый порок оформления.

Согласно обычаев, принятых в деловом общении, оформление доверенности, выдаваемой предприятием, не должно отличаться от требований к оформлению доверенности для случаев ее заверения нотариусом. Между тем, согласно п.32 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти, утвержденной Минюстом РФ 19 марта 1996 в тексте доверенности должны быть указаны место и дата ее составления (подписания), фамилия, имя, отчество и место жительства лица, выдавшего доверенность, и лица, на имя которого она выдана.

2.9. Не оформлено свидетельствование подписи поверенного

Согласно пункта 60 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий

Должностное лицо, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Только при наличии такого свидетельства появляется возможность удостовериться, что подпись на исковом заявлении принадлежит лицу, которому выдана доверенность

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Раздел III

КОПИИ ДОВЕРЕННОСТИ вместо ОРИГИНАЛА

 

3.1. Доверенность или копия

Вместо доверенности в дело вложена копия доверенности. А по закону это недопустимо:

“Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом” (ч.1 ст. 53 ГПК РФ)

 

“Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа …” (ч.7 ст.67 ГПК РФ)

 

3.2. Копия заверена лицом, не имеющим полномочий на заверение копий

В доверенности на представителя, как правило, не указано право заверять от имени руководителя предприятия копии с документов, находящихся на предприятии (лицевых счетов, протоколов, распоряжений и т.д.)

Стоит внимательно посмотреть на ст. 54 ГПК РФ, в которой определен типовой набор полномочий представителя

 

“Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия”.

(ст.54 ГПК РФ)

 

Но заверение копий внутренних документов какой-либо организации не является процессуальным действием. Так что относительно полномочия заверять копии, то такое полномочие надо прописывать специально, как и специальные права участника гражданского дела

“ … право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом”.

(ст.54 ГПК РФ)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Раздел IV

НЕДОПУСТИМОСТЬ выдачи Доверенности ПРЕДСЕДАТЕЛЕМ ПРАВЛЕНИЯ ТСЖ

 

4.1. Председатель не является руководителем

Председатель правления не является руководителем организации, он всего лишь лицо, действующее от имени организации без доверенности. Тогда как

“доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами” (ч.1 ст. 185.1 ГК РФ)

 

4.2. Председатель не является органом организации,

тогда как

“дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители” (ч.2 ст. 48 ГПК РФ)

4.3. Руководство деятельностью ТСЖ осуществляет правление

Руководство деятельностью ТСЖ по закону осуществляется

правлением

 

“руководство деятельностью товарищества собственников жилья осуществляется Правлением товарищества” (ч.1 ст. 147 ЖК РФ);

“правление товарищества собственников жилья является исполнительным органом товарищества, подотчетным Общему собранию членов товарищества” (ч.4 ст. 137 ЖК РФ);

“в обязанности правления товарищества собственников жилья входят … соблюдение товариществом законодательства и требований устава товарищества” (ч.2 ст. 147 ЖК РФ)

 

Cогласно разъяснениям, данным в пункте 125 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"

письменное уполномочие, ..., может содержаться как в отдельном документе (доверенности), так и в договоре, решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений (пункты 1, 4 статьи 185 ГК РФ...)

Это означает, что письменное уполномочие председателю может быть оформлено решением правления товарищества

 

 

4.4. Председатель не может наделить доверенное лицо полномочиями, которых у него нет

Право на совершение процессуальных действий в суде является специальным, оно должно быть оговорено либо в законе, либо в учредительных документах, либо в решении собрания. Как правило, не существует записи в Уставе или решения собрания о предоставлении председателю правления особых полномочий, перечисленных в ст. 54 ГПК РФ (см. параграф 3.2 настоящего документа)

Напомним, что по закону прав у председателя правления законом совсем немного:

“Председатель правления товарищества собственников жилья действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, положение об оплате их труда, утверждение иных внутренних документов товарищества, предусмотренных настоящим Кодексом, уставом товарищества и решениями общего собрания членов товарищества” (ч.2 ст. 149 ЖК РФ)

Если у председателя правления нет специальных полномочий на процессуальные действия в суде, то он не может передать такие несуществующие полномочия своему представителю без нарушения ст. 201 УК РФ (Злоупотребление полномочиями)

Специально следует пояснить, что такое «полномочие» («уполномочие»)

“доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами”

(ч. 1 ст. 185 ГК РФ)

 

ПОЛНОМОЧИЕ …. Официально предоставленное кому-нибудь право какой-нибудь деятельности, ведения дел. Превысить свои полномочия. Сложить с себя полномочия.

(Толковый Словарь русского (государственного) языка)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Раздел V

НЕ ЧАСТО ВСТРЕЧАЮЩИЕСЯ СЛУЧАИ

В нашей практике попадаются интересные, но, правда, не часто встречающиеся случаи

 

5.1. Несколько представителей в одном процессе

 

В процессуальном законе установлено

 

В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно. (ч.5 ст. 156 ГК РФ)

Если в доверенности нет оговорки, что несколько представителей осуществляют полномочия, указанные в доверенности, то при совместном участии нескольких представителей одновременно появляется возможность поставить вопрос перед судом о том, что все представленные с их стороны доводы, объяснения и доказательства считать полученными с нарушением закона

Напомним:

При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона (ч.2 ст. 50 Конституции РФ).

 

5.2. Указание на несуществующую штатную должность

Иногда в Доверенности указывают некоторые дополнительные детали. Так, в деле по иску ТСЖ “Салават 6” в г. Бугульма мы – что называется – “вцепились” в Доверенность, указывая:

 

Доверенность выдана юристу ТСЖ Красновой Т.П. – иными словами лицу, состоящему в штате организации в должности “юрист ТСЖ”. На наличие требуемого статуса может указывать штатное расписание, утвержденное общим собранием членов ТСЖ, Трудовой договор, заключенный товариществом с с Красновой Т.П., ведомости заработной платы, выплаченной юристу ТСЖ Красновой Т.П., приказ (распоряжение) о предоставлении очередного отпуска Красновой Т.П.

Однако никаких документов подтверждающих занятие Красновой Т.П. должности “юриста ТСЖ” не представлено, а потому доверенность, выданная Красновой Т.П. в статусе “юриста ТСЖ”, следует считать недействительной

 

 

5.3. Полномочия не подтверждены записью в ЕГРЮЛ

Иногда вновь избранный (или переизбранный) на должность председатель правления ТСЖ или вновь назначенный на должность директор (исполнительный директор) управляющей организации во время не подает заявления в ИФНС о внесении изменений в государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Между тем для третьих лиц подтверждением полномочий является исключительно запись в ЕГРЮЛ:

“данные о юридическом лице считаются включенными в единый государственный реестр юридических лиц со дня внесения соответствующей записи в этот реестр”(ч.8 ст. 51 ГК РФ)

 

“Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов …” (ч.6 ст. 52 ГК РФ)

5.4. Ограниченные (“на свою голову”) рамки полномочий

Иногда (скорее всего, по глупости) в Доверенности указывают некоторые дополнительные детали. Например, в одном процессе в Чите директор управляющей организации указала в Доверенности, что она выдана в рамках агентского договора, заключенного с ОАО “Читаэнергосбыт”. Мы сразу “вцепились” в агентский договор и подали иск о признании его недействительным, а пока шел процесс по агентскому, иск управляющей организации был приостановлен по нашему ходатайству:

 

“Суд обязан приостановить производство по делу в случае:…невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, административном или уголовном производстве” (ст. 215 ГПК РФ)

 

Аналогичная картина была выявлена нами в споре ООО "Полистрой" с собственниом помещения в г.Пушкине - в доверенности было указано ограничение в части присуждения взыскиваемых денежных средств исключительно на расчетный счет сторонней организации

В соответствии с договором …. все денежные средства, присужденные в судебном порядке в счет погашения задолженности за жилищные и коммунальные услуги, а также штрафы и пени подлежат перечислению на расчетный счет ГУП "Вычислительный центр коллективного пользования многоотраслевого комплекса жилищного хозяйства.

Мы стали давить на эту "мозоль": ГУП "ВЦ КП ЖХ" не заявлен в субъектном составе; агентские договора, заключенные за нашей спиной, не имеют правовых последствий; с какой стати этому финансовому посреднику надо перечислять денежные средства. Тогда противная сторона сменила представителя и подала "Уточненное иисковое заявление" уже без упоминания ГУП "ВЦ КП ЖХ", а это означало: мы управляем боем, по нашим замечаниям противник вынужден метаться в поисках "пятого угла".

 

5.5. Чрезмерно расширенные рамки полномочий

В одной Доверенности, выданной ТСЖ своему представителю, обнаружено, что доверенное лицо получило право на получение присужденных денежных средств, минуя кассу товарищества.

Тем самым председатель ТСЖ распорядился имуществом, принадлежащим товариществу, причем вопреки интересам организации.

В доказательство ничтожности такой Доверенности мы привели правовую позицию высшей судебной инстанции России относительно того, чьи интересы должна защищать управляющая организация, в том числе ТСЖ. Решением Верховного суда РФ от 08.06.2012г. № АКПИ12–604 определено:

«…управляющая организация, товарищество или кооператив, не являются хозяйствующими субъектами с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жильцов как непосредственных потребителей коммунальных услуг. Данные организации осуществляют деятельность по предоставлению коммунальных услуг на основании договора управления многоквартирным домом …»

 

Но в интересы жильцов, в том числе и участника дела, никак не входит получение каким-то юристом денежных средств, присужденных товариществу.