...кассационная жалоба на отказ мирового судьи отменить судебных приказ

В кассационный суд г. Москвы 
107076, г. Москва, ул. ….4

через судебный участок № 108 
района Богородское г. Москвы
107258, г. Москва, ул. Игральная, д. 5

от Иванова Ивана Ивановича, адрес:
почтовый идекс, г. Москва, Яузская аллея, д.хх, кв. хх,

Кассационная  ЖАЛОБА
на определение мирового судьи по делу 2-395/2018

Я, Иванов Иван Иванович , собственник помещения (или по договору социального найма) по адресу : почтовый индекс г. Москва, Яузская аллея, д. 6, кв. 47.
Приказом мирового судьи в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское» ИНН ххххххх, ОКАД ххххх, почтовый адрес: ххххххх, с меня взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб., а также гос. пошлина в размере ххххх (пять тысяч ххххх) рублей, хх копеек. 
На судебный приказ мною было направлены возражения от хх.хх.2018 г.
Мировым судьей судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы «хх» августа 2018 г. было вынесено Определение о возвращении возражений на исполнение судебного приказа № 2-359/2018 и взыскании с меня задолженности за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», а также государственной пошлины в размере хх тысяч, ххх рублей хх коп. 
В соответствии со ст.327.1 ГПК РФ «Суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. С указанным определением мирового судьи ответчик не согласен, считаю его незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

1) Несоответствие выводов суда обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст.330 ГПК РФ)

В соответствии с требованиями ст. 122 ГПК РФ Судебный приказ выдается, если: 
- заявлено требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг. 
Статьей 128 ГПК РФ установлено: Судья высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения. 
В силу обстоятельств я проживаю в комнате, которая находится в коммунальной квартире, а следовательно почтовая корреспонденция поступает в единственный общий почтовый ящик, которым совместно пользуются третьи лица, действия которых контролировать я не имею возможности.
По неизвестным мне причинам почтовые или судебные извещения о взыскании задолженности судебным приказом я не получал. Судебный приказ в каком либо ином порядке не вручался. О существовании судебного приказа мне стало из сообщения ( указать источник информации).
Судебный приказ я получил 13.08.2018 в судебном участке № 108 лично в руки, о чем сделал отметку в деле и просил в своих возражениях от хх.хх..2018 срок отсчета подачи заявления производить с момента вручения судебного приказа , то есть с 13.08.2018. Заявление об отмене судебного приказа подано мной в мировой судебный участок №хх ХХ.ХХ. 2018 г. Регистрационный №ххх-хх от хх.хх.2018 г. (Приложение) 
Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, арбитражным судом, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (статья 129 ГПК РФ).
В случае пропуска десятидневного срока для представления возражений относительно исполнения судебного приказа должник вправе представить возражения относительно исполнения судебного приказа и за пределами указанного срока, обосновав невозможность представления возражений в установленный срок по причинам, не зависящим от него. В силу части четвертой статьи 1 ГПК РФ возражения должника относительно исполнения судебного приказа могут быть представлены также мировому судье за пределами установленного срока.
При этом следует иметь в виду, что обстоятельства, указываемые заявителем в качестве причин, препятствующих своевременному представлению возражений, могут быть приняты во внимание, если они существовали в период срока, установленного для представления возражений, и возражения направлены должником в суд не позднее десяти дней с момента прекращения данных обстоятельств (п.33 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).

2) Нарушение или неправильное применение норм материального права ( п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ).

Мировой судья не применил закон, подлежащий применению: 
Возвращая возражения на судебный приказ, мировой судья на учел требования ст. 31 ЖК РФ: - члены семьи собственника несут равные с собственником права и обязанности, предусмотренные жилищным законодательством. К членам семьи собственника жилого помещения относятся проживающие совместно с данным собственником в принадлежащем ему жилом помещении его супруг, а также дети и родители данного собственника. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и в исключительных случаях иные граждане могут быть признаны членами семьи собственника, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи. 
В данном жилом помещении со мной вместе проживают и зарегистрированы следующие лица: Иванова Лариса Ивановна- жена, Скалозубова Любовь Борисовна- теща. Следовательно, обязанности, предусмотренные ст.153, 155, 161 ЖК РФ, в равной степени относятся к членам семьи проживающей совместно со мной (копия нотариально заверенного паспорта и регистрации по месту жительства прилагается).
Возражения, поступившие от одного из солидарных должников, влекут отмену судебного приказа, вынесенного в отношении всех должников (п.31 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).

Особо обращаю внимание суда: размер требуемого платежа истцом не обоснован, основаниями по праву и по размеру документами не подтвержден. В частности, в материалах приказного производства нет сведений о размере общего имущества утвержденного в порядке «Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме» Постановления Правительства РФ от 13.08.2006 N 491: 
П. 3.

При определении состава общего имущества используются содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - Реестр) сведения о правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом, а также сведения, содержащиеся в государственном земельном кадастре.
П.4. В случае расхождения (противоречия) сведений о составе общего имущества, содержащихся в Реестре, документации государственного технического учета, бухгалтерского учета управляющих или иных организаций, технической документации на многоквартирный дом, приоритет имеют сведения, содержащиеся в Реестре.
Вместе с тем, требования, рассматриваемые в порядке приказного производства, должны быть бесспорными. Бесспорными являются требования, подтвержденные письменными доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений, а также признаваемые должником ( п.3 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62). 
Размер требуемого платежа я не признаю, считаю незаконным и необоснованным.

3) Нарушение или неправильное применение норм процессуального права 
( п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ) 
Мировой судья, возвращает заявление о выдаче судебного приказа на основании части первой статьи 125 ГПК РФ, в том числе в случаях:
- если сумма, указанная взыскателем, больше суммы, подтверждаемой приложенными документами ( п.20 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).
При рассмотрении заявления о выдаче судебного приказа суд не вправе уменьшить сумму неустойки на основании статьи 333 ГК РФ (п.25 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).
Должник вправе ссылаться на истечение срока исковой давности, на несогласие с досрочным возвратом суммы долга, а также на наличие оснований для снижения суммы неустойки (штрафа, пени) в возражениях относительно исполнения судебного приказа, который в этом случае подлежит отмене мировым судьей (статья 129 ГПК РФ).
Должник считается получившим копию судебного приказа в случае, если мировой судья располагает доказательствами вручения ему копии судебного приказа, направленной заказным письмом с уведомлением о вручении (часть первая статьи 113 ГПК РФ, а также в случаях, указанных в частях второй - четвертой статьи 116 ГПК РФ,

Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, арбитражным судом, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (статья 129 ГПК РФ.
Возражения, поступившие от одного из солидарных должников, влекут отмену судебного приказа, вынесенного в отношении всех должников.
Упрощенная процедура вынесения судебного приказа не должна нарушать мое конституционное право на судебную защиту, предусматривающее, в частности, возможность каждого лично отстаивать свои интересы в гражданском судопроизводстве на началах состязательности и равноправия сторон (ч. 1 ст. 46, ч. 3 ст. 123, ст. 55 Конституции РФ). Таким образом, в соответствии с действующим законодательством, я имею безусловное право лично защищаться от требования взыскателя в условиях обычного состязательного процесса.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 331-333 ГПК РФ,

Прошу: 
1.Отменить определение мирового судьи судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы от «14» августа 2018 г. о возращении возражений на исполнение судебного приказа судебного приказа № 2-359/2018 в соответствии с которым Иванова Иван Ивановича взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», ИНН хххххх ОГРНхххххх, юридический адрес: (почтовый индекс, город, улица, дом, помещение) а также государственная пошлина в размере х тысяч, ххх рублей хх коп. 
2. Отменить судебный мирового судьи судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы от «14» августа 2018 г. № 2-359/2018 в соответствии с которым с меня взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», ИНН хххххх ОГРНхххххх, юридический адрес: (почтовый индекс, город, улица, дом, помещение) а также государственная пошлина в размере х тысяч, ххх рублей хх коп. 
з. Срок надлежащего извещения ответчика о вручении судебного приказа прошу считать с момента выдачи судебного приказа № 2-359 /2018-108 13.августа 2018 года.
4. Отозвать судебный приказ из Службы судебных приставов.
Приложения:
1.копия частной жалобы на определение мирового судьи- 3 экз.;
2. копия определения о возвращении возражений на судебный приказ в подлиннике-3 экз;
3.копия заявления об отмене судебного приказа- 3 экз.
4.копия судебного приказа- 3 экз.
5.копии паспортов совместно проживающих членов семьи- 3 экз.
6.выписка из домов книги о составе жильцов коммунальной квартиры;
7. выписка из ЕГРН о правах собственника.

Дата подачи жалобы "___"______ ___ г. Подпись заявителя: ___________Иванов И.И.

...частную жалобу подготовил Мартынов Геннадий Викторович.