Настаиваем на конституционном толковании - и пусть выкручивается вражина

На модерации Отложенный

Переломить ситуацию

Они свое

Мы- свое

 

ШАБЛОН

 

В прокуратуру

 

ЗАЯВЛЕНИЕ

о привлечении должностного лица к ответственности серию правонарушений

 

Я проживаю в доме по указанному выше адресу. Считается, что управление домом осуществляется ТСЖ.  Я не член ТСЖ.

 

1. Отказ ТСЖ следовать закону

Согласно п.1 ст. 138 ЖК РФ товарищество собственников жилья обязано обеспечивать выполнение требований настоящей главы, положений других федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также устава товарищества. Согласно пп. 12 п. 2.2. Устава ТСЖ предусмотрена необходимость заключения договоров с собственниками, не состоящими в товариществе. Такая же обязанность прописана в п.1 ст.10; пп 1-3 ст. 138; ч.6 ст. 155; ч.1 ст. 162 ЖК РФ. Однако ТСЖ уклоняется от заключения договора управления, действует в обход закона, предъявляя необоснованные платежи.

 

Согласно Стенографического отчета о заседании Государственного Совета по вопросам ЖКХ 13 мая 2013 зафиксированоhttp://www.kremlin.ru/news/18232, что в этой сфере

“имеет место самое элементарное воровство. Если раньше наши граждане расшифровывали аббревиатуру ЖКХ как «живите, как хотите», то сейчас они уже пишут: «Похоже, это нужно расшифровывать «жульничают, как хотят»». И это, увы, правда.

Причём сегодня жулики от ЖКХ, понимая, что скоро, похоже, всё-таки будет наведён порядок, в том числе после Вашего, Владимир Владимирович, реального окрика по поводу того беспредела, который там творится, они чувствуют, что кормушка скоро закроется, пустились во все тяжкие… Сегодня на местах реально…, произошло на уровне муниципалитетов сращение чиновников и бизнеса… Под их «крышей” частные управляющие организации годами безнаказанно собирают с людей деньги в виде необоснованных платежей,

 

Договор отвечает требованиям к составу и форме первичных учетных долкументов, установленных в ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, определяется руководителем экономического субъекта.

 

В "Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2006 года", утвержденном Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 07.03.2007 года указанно, что частью 6 ст. 155Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что

не являющиеся членами товарищества собственников жилья … вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья …

 

Очевидно, что исполнить обязанность по оплате в соответствии с договором не являющийся членом ТСЖ собственник может только при наличии такого договора. Отказом заключить договор ТСЖ подталкивает собственника к приостановлению оплаты до устранения просрочки кредитора

Жилищное законодательство предписывает заключение договора в письменном виде (ст. 162 ЖК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на организацию.  Отказ  организации от заключения договора  при наличии возможности предоставить потребителю услуги, выполнить для него соответствующие работы, не  допускается.

В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны  применяться положения, предусмотренные п. 4 ст. 445  ГК РФ "Заключение договора в  

обязательном  порядке". 

 

При отсутствии договора бухгалтерия лишается права производить начисления собственнику, не члену товарищества.

Только договор является сделкой, оказавающей влияние на финансовые движение денежных средств экономического субъекта, а потому договор является первичным учетным документом в полном соответствии с ч.1 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ,

 

3. Создание видимости законности при бесконтрольном присвоении переплаты

В любом месте, где службу несут невежественные (или коррупционно заинтересованные) государственные служащие для нарушителей закона создаются условия для извлечения незаконных доходов за счет выставления счетов по одной (постоянной) цене жилищных услуг, тогда как по правилам должен существовать диапазон ставок, меняющихся в зависимости от двух факторов

- от выполнения условий договора

- от качества потребленных услуг

В Определение Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О «Об отказе ….» представлена правовая позиция КС РФ в части обязательности исполнения предписаний Приказа Минстроя и ЖКХ; в частности, "Примерных  условий договора управления многоквартирным домом …", утвержденных Приказом №411/пр от 31 июля 2014. "Примерные условия"  приняты Судом качестве обязательных для исполнения.

 

"Примерными  условиями" в пункте 25 указано, как минимум, 18 приложений к договору управления. Наиболее значимым является подпункт "т" пункта 25 - об отражении в приложениях к договору управления порядка уменьшения платы за содержание и ремонт общего имущества.

Согласно подпунктов "а" и "б" пункта 19 должны быть сформулированы условия о порядке актирования нарушений договора управления и пересчета (в сторону уменьшения) размера платы за содержание и текущий ремонт общего имущества) в зависимости от допущения тех или иных отклонений от договора управления и в зависимости от тех или иных нарушений требований к качеству работ
Таким образом, уклонение от заключения договора управления направлено на получение возможности бесконтрольного присвоения разницу между верхним значением размера платы, соответствующим некоторым идеальным условиям, и сниженным, ввиду допущения тех или иных нарушений к качеству обслуживания, а особенно за счет снижения размера платы при нарушении договорных обязательств, поскольку нет никакого договора.

Деятельность по осуществлению управления домом без заключения договора направленая на создание видимости полностью подпадает под признаки преступления, предусмотренного ч.1 ст. 174.1 УК РФ

 Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом -

наказывается штрафом в размере до 120 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года.

 

Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем ..." в п.6 указал на то, что для целей статей 174 и 174.1 УК РФ к сделкам, подпадающим под признаки указанных преступлений, отнесятся действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а равно на создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей

 

4. Суть правонарушения по ст. 7.23.3 КоАП РФ

Фактом уклонения от заключения договора управления, который позволил бы снижать размер платы в зависимости от нарушений договора или снижения качества, созданы условия для совершения уголовного преступления, направленного на присвоение разницы между размером платы, исчисленном для идеального случая (полного соблюдения всех условий договора), по сравнению с фактическим (при множестве нарушений условий договора и нарушений требований к качеству).

В отсутствии договора управления никакие выполненные работы не могут быть зачтены, а потому оплате не подлежат по формальному основанию - из-за отсутствия согласованных сторонами условий снижения размера платы в зависимости от условий выполнения договора и качества работ.

Стандартом 4Г Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ 15 мая 2013 №416, предусматривается

осуществлять расчеты за услуги и работы в том числе: начисление обязательных платежей и взносов, исключительно в соответствии с требованиями законодательства РФ.

 

Согласно части 1 статьи 7.23.3 КоАП РФ

 

Нарушение организациями …, осуществляющими предпринимательскую деятельность по управлению многоквартирными домами …, правил осуществления предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 50 тысяч до 100 тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от 150 тысяч до 250 тысяч рублей.

 

Пунктом 2.6 Приказа Генпрокуратуры России от 19.02.2015 N 78 "Об организации работы по реализации полномочий прокурора в производстве по делам об административных правонарушениях" прокурорам на основании требований КоАП РФ дано разъясняющее указание:

«Иметь в виду, что дело об административном правонарушении возбуждается прокурором при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных ч.ч. 1, 1.1, 1.2 и 1.3 ст. 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, в том числе с учетом характера совершенного деяния, роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий, наличия существенной угрозы охраняемым общественным правоотношениям и иных обстоятельств»
 

 

Руководствуясь ст. ст. 1, 2,15,17,18,33,40,45, 53 Конституции РФ, ч.5 и ч.6 ст.13  ЖК РФ, в соответствии с ч.3 ст. 27 закона “О прокуратуре …” c учетом п.2.6 Приказа Генпрокуратуры №78 на основании изложенного

 

ПРОШУ

1)с привлечением необходимых надзорных и контрольных органов провести проверку ООО УК на предмет незаконного совершения финансовых операций в целях придания правомерного вида распоряжению денежными средствами, полученными вне договора от собственников помещений под видом платы за жилищные услуги. По результатам проверки дат поручение о возбуждении уголовного преследования виновных лиц;

 

2)возбудить административное производство в рамках которого

прививлечь руководителя ООО УКк  ответственности за правонарушение, предусмотренное ч.1 ст. 7.23.3 КоАП РФ, в виде возложения штрафа в размере 75 тысяч рублей;

 

3)заявителя признать пострадавшим в порядке, предусмотренном ст. 25.2 КоАП РФ

 

 

Приложение