Как обыграть такой тезис в кассации
На модерации
Отложенный
Дорогие форумчане, на днях познакомилась с аппеляционным определением по своему делу. У меня возник вопрос, нужна ваша помощь.
Сразу скажу, все объяснения по делу я приобщала к материалам дела в письменном виде , ходатайства об их приобщении как и объяснения в деле так же есть. Возражение на неполный и недостоверный протокол судебного заседания(последнего) с приложением диска с аудиозапистю судебного заседания так же есть в деле. Но судья, ясное дело , возражение не удовлетворил... типа недостоверные.
Однако многие мои доводы не нашли отражения в решении первой инстанции. В апелляционной жалобе я на это указывала.
Вот что по этому поводу мне ответил суд апелляционной инстанции:
" Довод АЖ о том, что договор управления Мкд был заключен с нарушением положений ЖК РФ , его содержание и условия не соответствуют решению собрания членов ТСЖ, не определено наличие кворума , отсутствует протокол заседания собрания правления ТСЖ, судебной коллегией отклоняются, поскольку указанные доводы не были предметом рассмотрения и оценки в суде первой инстанции".
Блин...я в шоке. Во первых эти доводы есть даже в исковом заявлении, во вторых... это каким таким законом новые доводы( не документы.. а доводы) нельзя заявлять в АЖ?
Это мне теперь в Касационной жалобе нужно доказывать, что данные доводы заявлялись неоднократно со ссылками на листы дела?
Комментарии
Иначе сами себя куска хлеба с маслом лишат.
))
И в РЕШЕНИИ приобщенные документы уже с моей стороны по суд. расходам -как встречный иск ,так как иск я на тот момент была уверена ,что выиграю - и я его действительно выиграла. Но вот в чем проблема возникла после получения РЕШЕНИЯ : было предъявлено 2 -е квитанции на оплату суд.расходов мне от моей дочери,чьи права я защищала по нотар.доверке и вот судила в Решении вторую квитанцию пропускает и ходатайство и заяву ,вроде как его и нету .
И в этом случае АЖ не будет расматривать эти документы ,что они рассмотрены в суде 1 инст.,так как в РЕШЕНИИ не от ражены,и я подала заяву по 201 ГПК на доп решение и там он уже отразил -2 квитанцию и вот тут уж АЖ инст. не отвертится ,что не рассмотрено в 1 инст. -ПОНЯТНО ОБЪЯСНИЛА ?????
на ст 195 гпк- на например бъюсь до конца по гороскопу ОВЕН -упряма -как баран.
Может надо обратиться в ГД?
На суд.протокол пишутся замечания ,а не возражен ия -231 ст
Доводы апелляционной жалобы являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного постановления, поскольку по существу направлены НА ИНУЮ ОЦЕНКУ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ИМЕЮЩИХСЯ В МАТЕРИАЛАХ ДЕЛА». Вот и как это понимать?
переоценкой вышестоящие суды не занимаются...
это вы правильно ухватили
- Два ключевых слова 1)ОЦЕНКА 2)Имеющиеся в ДЕЛЕ
1)Оценку дает суд
2)в ДЕЛО иногда помещает тот же суд закулисно (криминальным способом)
2. Вы исходите из предположения что мнгоге доводы не нашли отражения
Эта фраза - не уверен - но где-то наверное и есть суть.
Давайте проанализируем. С сколько всего было заявлено доводов ?
после ответа на этот вопрос последует два уточняющих
Я подаю Иск о защите прав потребителей к ТСЖ и УК
ТСЖ заключает договор управления с УК и устанавливает обоюдовыгодный для обоих тариф в 2 раза превышающий муниципальный тариф.Договор заключается на основании протокола общего собрания членов ТСЖ. Решение собрания не содержит условий договора, даже обсуждения проекта договора управления.Договор заключается с 1 июля 2013г
В договоре указано, что договор заключен на условиях , указанных в решении собрания....а там нет условий.
В самом договоре управления ,.. Размер платы для собственника устанавливаются по ценам и ставкам за содержание и ремонт жилого помещения за 1 кв. м. в месяц устанавливается уполномоченным органом на очередной календарный
Далее, 17 июня ТСЖ заключает допсоглашение, т.е по сути вносит изменение о цене в уже заключенный договор , и устанавливает цену в размере в 2 раза больше муниципального, без согласования с собственниками.
Собственники проводят свое собрание, устанавливают размер платы в размере муниципального....но УК решение игнорит и продолжает начислять ...
1. несоответствие выводов суда обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст.330 ГПК)
2. нарушение или неправильное применение норм материального права (п.4 ч.1 ст.330 ГПК)
3.нарушение или неправильное применение норм процессуального права (п.4 ч.1 ст.330 ГПК).
При оценке условий договора суду необходимо руководствоваться ст. 422 ГК РФ и п.1 ст.16 ФЗ-212 Закона РФ «О защите прав потребителей», согласно которой условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.
В силу ст. 168 ГК РФ (действующей до 1 сентября 2013г) Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, н...
Из п.10.3 Устава Товарищества следует, что заключение договоров управления от имени товарищества (но не от имени всех собственников!) входит в обязанности правления.
В силу ст. 148 ЖК РФ в обязанности правления входят, в частности , управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им. Таким образом, либо договор управления должен быть подписан со стороны ТСЖ всеми членами правления, либо обязательным приложением к нему должен стать протокол заседания правления ТСЖ , в котором председателю поручено подписать указанный договор (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2009г № 09АП-16093/2009-ГК).
Данный протокол в судебное заседание не представлен ,в материалах дела отсутствует.
Однако ,Договор управления заключен председателем правления ТСЖ " Рославльское" ни от лица правления ТСЖ , а от имени и в интересах , и за счет собственников (лист дела № 9 , преамбула Договора управления). Решение Общего собрания собственников о наде...
" в силу действующего законодательства определение тарифа на ремонт и содержание жилья является прерогативой Управляющей компании..."
Однако ,в силу ч.7 ст. 156 ЖК : Размер платы за содержание жилого помещения в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, определяется на общем собрании собственников помещений в таком доме, которое проводится в порядке, установленном статьями 45 - 48 настоящего Кодекса. Размер платы за содержание жилого помещения в многоквартирном доме определяется с учетом предложений управляющей организации и устанавливается на срок не менее чем один год.
В силу п. 31 Правил ПП 491 :При определении размера платы за содержание жилого помещения собственников помещений, которые выбрали управляющую организацию для управления многоквартирным домом, решение общего собрания собственников помещений в таком доме...
В результате неправильного толкования Советским районным судом ч.7 ст. 156 ЖК РФ , принимая одновременно , данную норму выше решения собрания собственников помещений МКД , происходит противоречие данной нормы с ч.2 ст. 181.1 ГК РФ главы 9.1 " Решение собрания", которая распространяется на управляющую организацию, как на лицо с которыми собственников связывают договорные отношения.
В силу ч.2 ст.181.1 ГК РФ Решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников, кредиторов при банкротстве и других - участников гражданско-правового сообщества), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.
Данный довод находит поддержку ...
Ну и в шапке договора написано, что договор заключён от имени собственников, хотя должно быть написано что от имени правления ТСЖ , ну или от членов ТСЖ. Поэтому суд считает, что этот договор имеет ко мне самое прямое отношение.
Я надеялась , на то что суд это в решениии отразит. А нет....в апелляционном решении суд написал.....судом первой инстанции правильно определены правоотношения сторон. Только как...неведомо. Хотя у меня в решении суд умудрился сделал вывод , что собственники выбрали способ управление УК, хотя ТСЖ просто заключило договор управления с УК. и способ управления остался прежний. Хотя протоколов собраний, на котором собственники избирали способ управления в деле вообще нет.
вы пишете об иске
итак
конкретно
КАКОЙ НОМЕР ДОВОДА который суд проигнорировал
просто укажите 1 или 2 или 3 тили 4 или 5 или 6 или 7 или 8 или 9
ПРОСТО НОМЕР - и все
ели мы хотим разобраться
или напишите
НОМЕРА НЕТ
что-то не заметить. Вы предоставили такую возможность. Сами!
Все! Я вам только напомнил о форме. Доводы отличаются от довода тем, что их несколько. А СКОЛЬКО? Посчитать можете?
Когда прописывают каждый ... то стараются главные доводы оформить так чтобы их невозможно было пропустить
Это особая технология - как придать главным ВЕСОМОСТЬ
Ну ладно
я видимо наскучил здесь
А в суде по АЖ особо не наговоришься... там строго по вопросам, чуть взял инициативу.. сразу обрубают. Я , правда, заставила судью оглашать документы и искать условия договора.... но походу решение уже было заранеее заготовлено.
вот теперь мы говорим на одном языке
А вы сделали все необходимое, чтобы суд прочел?
Ну очень сомневаюсь.
Если нам с вами понадобилось несколько дней
чтобы выяснить СКОЛЬКО точно было доводов
после чего я бы спросил
перечислите номера КЛЮЧЕВЫХ
и номера ПРОИЗВОДНЫХ, зхавичсящих от КЛЮЧЕЫФХ
или
перечислите номера доводов с БЕЗУСЛОВНЫМИ ОСНОВАНИЯМИ
или
перечислите номера доводов, в которых вы не сослались на листы дела
или
перечислите номера доводов, в которых для весомости
даны ссылки на судебную практику
или правовую позицию ВС РФ (ВАС РФ) или КС РФ
(Т.Е. ЖЕЛЕЗОБЕТОННЫХ)
И тогда бы прояснилась картина ПОЧЕМУ НЕ ЧИТАЮТ
потому что можно было просто отмахнуться
а не судейский
КАК ВЫ ВЫСТРОИЛИ ЗАЩИТУ
1. Копия протокола собрания членов ТСЖ
2. Договор управления (предоставлен ответчиками)
3.Дополнительные соглашения к договору(предоставлен ответчиками)
4.Приложения к договору управлени(предоставлен ответчиками)
5.Протокол общего собрания собственников по вопросу установления цены за услугу текущий ремонт и содержание жилья( предоставлен мной)
6. Устав тсж( предоставлен ответчиками)
Я имею в виду, помимо самого протокола, - подтверждение отправки, доставки и вручения этого протокола в УК.
У вас есть, помимо вашего протокола, подтверждение проведения общего собрания?- с оповещением, списками, голосованием...
Если этого нет - то вы проиграли...
ЗЫ. Я прочитала по диагонали первичное решение и апелляционное определение.
Искренне желаю успехов в кассации... Но... Что-то пошло не так.
исполнительном производстве, возбуждённом на основании выданного судом исполнительного документа ...." А в Вашем случае УК не была зарегистрирована в ЕГРЮЛ ООО вообще. И если ООО как было, так и осталось, то УК у ООО сменилось на ИП. Однако, в ЕГРЮЛ об этом нет никаких сведений, а следовательно, никакого процессуального правопреемства не существует. Если УК, учредителем которой было ООО, не была избрана по конкурсу..
Мне кажется, что можно было попытаться в первой инстанции суд завалить.
Параллельно с изложением позиции - переходить на прямое давление на суд, требуя например чего-либо абсолютно неприемлемого
- вызвать в качестве свидетелей ... (кучу)
- приостановить до рассмотрения другого дела - там оснований для подачи
3-5 обращений в надзорные органы и парочка оснований для подачи исков
а когда суд откажет по глупо сформулированному мотиву
включить вечный шах - возражение (156) - отвод - отказ по отводу - возражение - отвод
НО НИ В КОЕМ СЛУЧАЕ НЕ УПОВАТЬ НА ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ РАССМОТРЕНИЕ НАШИХ ДОВОДОВ
Абсолютно
Обращаются в надзорные органы за отпиской
Но при получении отписки - надо обращаться в суд
Это как 2Х2
Все у вас нормально
Ваш отказ от обращения в суд - это ваше решение выйти из боя
Сам по себе факт обращения в надзорные органы является основанием для приостановления разбирательства гражданского дела. Если вы не заявили
то никто не виноват. Вы могли приостановить - но отказались от своего права
А конкретно в моем случае сейчас... это бы не помогло. У нас в доме ещё один собственник судился с УК и проиграл. Просто УК бы принесло в ЖИ судебное решение, вступившее в законную силу и я бы получила ответ который мне в данной ситуации только б навредил.