Апелляционная жалоба по иску к ТСЖ об отсутствии договора (ПРОЕКТ)

апелляционная жалоба на решение суда по гражданскому делу

судья  Т.И.

дело № 

Решением  районного от 8 сентября 2015 было отказано в удовлетворении иска  М.В. о о защите прав потребителей (признании незаконным действий ТСЖ «-1» по уклонению от заключения договора управления, по предоставлению жилищных и коммунальных услуг в отсутствие договора управления, запрете выставлять счета за жилищно-коммунальные услуги в отсутствие договора управления) к ТСЖ «-1».

С Решением мы не согласны, считаем его незаконным и необоснованным, подлежащим безусловной отмене.

Считаем, что суд первой инстанции сделал выводы, не соответствующие изложенным в решении суда обстоятельствам дела. (п. 3 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ).

Судом первой инстанции были установлены следующие обстоятельства:

1. Согласно ч. 6 ст. 155 ЖК РФ ТСЖ предоставляет жил. И ком. Услуги собственникам, не являющимися членами ТСЖ, на основе договоров.

2. Истец с 2008 года получает счета на оплату жилищно-коммунальных услуг от ТСЖ «Восток-1». Т.е. ТСЖ «Восток-1» знало, что собственников квартиры № 58 является Л.В., и указывало в квитанции данного собственника, о чем свидетельствует квитанция за июль 2008 года (л.д...). В отношении данного обстоятельства возражения со стороны ТСЖ «Восток-1» не поступало.

3. Бремя проявления инициативы по заключению с собственником ТСЖ с 2008 год а по настоящий момент не проявляло.

Нами было дано объяснение относительно порядка заключения договора. (л.д. ):

Cогласно п. 22 “Правил предоставления коммунальных услуг”, утв Постановлением Правительства №354

Для заключения в письменной форме договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в подпунктах "а" и "б" пункта 9 настоящих Правил, исполнитель в лице управляющей организации, товарищества или кооператива обязан не позднее 20 рабочих дней со дня, указанного соответственно в пункте 14 или 15 настоящих Правил, передать подписанный им проект договора в 2 экземплярах собственнику помещения в многоквартирном доме по месту нахождения исполнителя, по почте или иным согласованным с собственником способом.

Таким образом, существует процедура передачи подписанного одной стороной проекта договора, причем в двух экземплярах.

Представитель ТСЖ «Восток-1» не отрицал, что письма с договором ТСЖ «Восток-1» собственнику Левченко М.В. Не направляло. Доказательств отправки такого письма в дело не представлено.

1. Кроме этого, для заключения договора управления с собственниками, ТСЖ необходимо согласовать условия такого договора, т. е. Утвердить на общем собрании собственников проект такого договора. (Объяснение -л.д. )

   От ТСЖ было получено признание, что общее собрание по утверждению условия такого договора не проводилось, и что, следовательно, нет проекта договора, утвержденного общим собранием собственников. (это признание отражено в протоколе судебного заседания от 08.09.2015 г. - л.д. )

   Таким образом, для соблюдения законной процедуры заключения договора с собственником ТСЖ необходимо: 1) провести общее собрание собственников и утвердить проект договора; 2) направить заказным письмом подписанный со стороны ТСЖ договор, содержащий условия, утвержденные на общем собрании собственников.

   Так как ни одного условия по заключению договора ТСЖ выполнено не было, то, следовательно, ТСЖ не проявляет инициативу по заключению такого договора.

   А так как бремя проявления инициативы по заключению такого договора лежит на исполнителе услуг (ст. ГК РФ, объяснение — л.д. …), то следовательно ТСЖ уклоняется от заключения договора с собственником, предусмотренного ч. 6 ст. 155 ЖК РФ.

Кроме того, истец уточнил исковые требования и просил суд признать незаконной деятельность ТСЖ по предоставлению жилищно-коммунальных услуг (или только жилищных ) услуг в отсутствие договора.

Отказом в удовлетворении данного требования суд фактически разрешил ТСЖ «-1» вести свою деятельность в разрез с законодательством РФ, разрешил не соблюдать нормы закона, изложенные в ГК РФ, ЖК РФ, Правилах предоставления коммунальных ресурсов, Правилах содержания общего имущества, а именно вести свою деятельность в отсутствие договора управления и содержания общего имущества.

Представленная копия протокола собрания Правления (л.д) не является доказательством того, что ТСЖ проявляло инициативу по заключению договора. В суд не представлено доказательств того, что данный протокол вывешивался в общедоступным местах (нет ни соответствующего фото, ни показания свидетелей-жильцов) - (недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, п. 2 ч. 1 ст. 330 ГПК РФ)

Кроме того в анкете ТСЖ «Восток-1» на сайте www.reformagkh.ru данного протокола нет. Соответствующие скриншоты анкеты ТСЖ прилагаем к данной жалобе, возможности предоставить их не имели, так как данный протокол мы впервые увидели в заседании 08.09.2015, заявляли о том, что данный протокол отсутствует на сайте, а спустя пол часа было вынесено решение по делу.

(Кроме этого, после заседания из ЕГРП были получены данные по собственникам- квартир, являющихся членами Правления, из которых следует, что  Э.Г. не является собственником квартиры в доме № по ул. . Выписку прилагаем. ) - этим кусок будет идти в качестве дополнения на самом заседании.

Представленный договор управления и содержания, заключенный с собственником жилого помещений (как указано в данном договоре) - квартиры № 1 и представленный как образец является не актуальным. После судебного заседания нами была запрошена выписка по квартире № 1, как оказалось, квартиры № 1 давно не существует. Данное помещение было переведено в нежилое еще в …. году. Выписку из ЕГРП прилагаем, возможности приложить ее ранее не имели, так как от момента предъявления нам данного договора до вынесения решения прошло не более получаса.

Считаем, что судья не применил законы, подлежащие применению (п.1 ч. 2 ст. 330 ГПК РФ):

ч. 6 ст. 155 ЖК РФ,

п. 1,6,9 Правил Предоставления коммунальных услуг

п... Правил содержания общего имущества.

….ГК РФ

Просим решение суда первой инстанции отменить, исковые требования истца удовлетворить в полном объеме.

Представитель истца  по доверенности