Войти в аккаунт
Хотите наслаждаться полной версией, а также получить неограниченный доступ ко всем материалам?
Заявка на добавление в друзья

...кассационная жалоба на отказ мирового судьи отменить судебных приказ

8517 24 9

В кассационный суд г. Москвы 
107076, г. Москва, ул. ….4

через судебный участок № 108 
района Богородское г. Москвы
107258, г. Москва, ул. Игральная, д. 5

от Иванова Ивана Ивановича, адрес:
почтовый идекс, г. Москва, Яузская аллея, д.хх, кв. хх,

Кассационная  ЖАЛОБА
на определение мирового судьи по делу 2-395/2018

Я, Иванов Иван Иванович , собственник помещения (или по договору социального найма) по адресу : почтовый индекс г. Москва, Яузская аллея, д. 6, кв. 47.
Приказом мирового судьи в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское» ИНН ххххххх, ОКАД ххххх, почтовый адрес: ххххххх, с меня взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб., а также гос. пошлина в размере ххххх (пять тысяч ххххх) рублей, хх копеек. 
На судебный приказ мною было направлены возражения от хх.хх.2018 г.
Мировым судьей судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы «хх» августа 2018 г. было вынесено Определение о возвращении возражений на исполнение судебного приказа № 2-359/2018 и взыскании с меня задолженности за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», а также государственной пошлины в размере хх тысяч, ххх рублей хх коп. 
В соответствии со ст.327.1 ГПК РФ «Суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. С указанным определением мирового судьи ответчик не согласен, считаю его незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

1) Несоответствие выводов суда обстоятельствам дела (п.3 ч.1 ст.330 ГПК РФ)

В соответствии с требованиями ст. 122 ГПК РФ Судебный приказ выдается, если: 
- заявлено требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг. 
Статьей 128 ГПК РФ установлено: Судья высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения. 
В силу обстоятельств я проживаю в комнате, которая находится в коммунальной квартире, а следовательно почтовая корреспонденция поступает в единственный общий почтовый ящик, которым совместно пользуются третьи лица, действия которых контролировать я не имею возможности.
По неизвестным мне причинам почтовые или судебные извещения о взыскании задолженности судебным приказом я не получал. Судебный приказ в каком либо ином порядке не вручался. О существовании судебного приказа мне стало из сообщения ( указать источник информации).
Судебный приказ я получил 13.08.2018 в судебном участке № 108 лично в руки, о чем сделал отметку в деле и просил в своих возражениях от хх.хх..2018 срок отсчета подачи заявления производить с момента вручения судебного приказа , то есть с 13.08.2018. Заявление об отмене судебного приказа подано мной в мировой судебный участок №хх ХХ.ХХ. 2018 г. Регистрационный №ххх-хх от хх.хх.2018 г. (Приложение) 
Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, арбитражным судом, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (статья 129 ГПК РФ).
В случае пропуска десятидневного срока для представления возражений относительно исполнения судебного приказа должник вправе представить возражения относительно исполнения судебного приказа и за пределами указанного срока, обосновав невозможность представления возражений в установленный срок по причинам, не зависящим от него. В силу части четвертой статьи 1 ГПК РФ возражения должника относительно исполнения судебного приказа могут быть представлены также мировому судье за пределами установленного срока.
При этом следует иметь в виду, что обстоятельства, указываемые заявителем в качестве причин, препятствующих своевременному представлению возражений, могут быть приняты во внимание, если они существовали в период срока, установленного для представления возражений, и возражения направлены должником в суд не позднее десяти дней с момента прекращения данных обстоятельств (п.33 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).

2) Нарушение или неправильное применение норм материального права ( п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ).

Мировой судья не применил закон, подлежащий применению: 
Возвращая возражения на судебный приказ, мировой судья на учел требования ст. 31 ЖК РФ: - члены семьи собственника несут равные с собственником права и обязанности, предусмотренные жилищным законодательством. К членам семьи собственника жилого помещения относятся проживающие совместно с данным собственником в принадлежащем ему жилом помещении его супруг, а также дети и родители данного собственника. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы и в исключительных случаях иные граждане могут быть признаны членами семьи собственника, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи. 
В данном жилом помещении со мной вместе проживают и зарегистрированы следующие лица: Иванова Лариса Ивановна- жена, Скалозубова Любовь Борисовна- теща. Следовательно, обязанности, предусмотренные ст.153, 155, 161 ЖК РФ, в равной степени относятся к членам семьи проживающей совместно со мной (копия нотариально заверенного паспорта и регистрации по месту жительства прилагается).
Возражения, поступившие от одного из солидарных должников, влекут отмену судебного приказа, вынесенного в отношении всех должников (п.31 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).

Особо обращаю внимание суда: размер требуемого платежа истцом не обоснован, основаниями по праву и по размеру документами не подтвержден. В частности, в материалах приказного производства нет сведений о размере общего имущества утвержденного в порядке «Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме» Постановления Правительства РФ от 13.08.2006 N 491: 
П. 3. При определении состава общего имущества используются содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - Реестр) сведения о правах на объекты недвижимости, являющиеся общим имуществом, а также сведения, содержащиеся в государственном земельном кадастре.
П.4. В случае расхождения (противоречия) сведений о составе общего имущества, содержащихся в Реестре, документации государственного технического учета, бухгалтерского учета управляющих или иных организаций, технической документации на многоквартирный дом, приоритет имеют сведения, содержащиеся в Реестре.
Вместе с тем, требования, рассматриваемые в порядке приказного производства, должны быть бесспорными. Бесспорными являются требования, подтвержденные письменными доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений, а также признаваемые должником ( п.3 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62). 
Размер требуемого платежа я не признаю, считаю незаконным и необоснованным.

3) Нарушение или неправильное применение норм процессуального права 
( п.4 ч.1 ст.330 ГПК РФ) 
Мировой судья, возвращает заявление о выдаче судебного приказа на основании части первой статьи 125 ГПК РФ, в том числе в случаях:
- если сумма, указанная взыскателем, больше суммы, подтверждаемой приложенными документами ( п.20 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).
При рассмотрении заявления о выдаче судебного приказа суд не вправе уменьшить сумму неустойки на основании статьи 333 ГК РФ (п.25 Пленум Верховного Суда РФ Постановление от 27 декабря 2016 г. № 62).
Должник вправе ссылаться на истечение срока исковой давности, на несогласие с досрочным возвратом суммы долга, а также на наличие оснований для снижения суммы неустойки (штрафа, пени) в возражениях относительно исполнения судебного приказа, который в этом случае подлежит отмене мировым судьей (статья 129 ГПК РФ).
Должник считается получившим копию судебного приказа в случае, если мировой судья располагает доказательствами вручения ему копии судебного приказа, направленной заказным письмом с уведомлением о вручении (часть первая статьи 113 ГПК РФ, а также в случаях, указанных в частях второй - четвертой статьи 116 ГПК РФ,

Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, арбитражным судом, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (статья 129 ГПК РФ.
Возражения, поступившие от одного из солидарных должников, влекут отмену судебного приказа, вынесенного в отношении всех должников.
Упрощенная процедура вынесения судебного приказа не должна нарушать мое конституционное право на судебную защиту, предусматривающее, в частности, возможность каждого лично отстаивать свои интересы в гражданском судопроизводстве на началах состязательности и равноправия сторон (ч. 1 ст. 46, ч. 3 ст. 123, ст. 55 Конституции РФ). Таким образом, в соответствии с действующим законодательством, я имею безусловное право лично защищаться от требования взыскателя в условиях обычного состязательного процесса.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 331-333 ГПК РФ,

Прошу: 
1.Отменить определение мирового судьи судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы от «14» августа 2018 г. о возращении возражений на исполнение судебного приказа судебного приказа № 2-359/2018 в соответствии с которым Иванова Иван Ивановича взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», ИНН хххххх ОГРНхххххх, юридический адрес: (почтовый индекс, город, улица, дом, помещение) а также государственная пошлина в размере х тысяч, ххх рублей хх коп. 
2. Отменить судебный мирового судьи судебного участка № 108 района Богородское г. Москвы от «14» августа 2018 г. № 2-359/2018 в соответствии с которым с меня взыскана задолженность за жилищно-коммунальные услуги 83.234,97 руб. в пользу ГБУ города Москвы «Жилищник района Богородское», ИНН хххххх ОГРНхххххх, юридический адрес: (почтовый индекс, город, улица, дом, помещение) а также государственная пошлина в размере х тысяч, ххх рублей хх коп. 
з. Срок надлежащего извещения ответчика о вручении судебного приказа прошу считать с момента выдачи судебного приказа № 2-359 /2018-108 13.августа 2018 года.
4. Отозвать судебный приказ из Службы судебных приставов.
Приложения:
1.копия частной жалобы на определение мирового судьи- 3 экз.;
2. копия определения о возвращении возражений на судебный приказ в подлиннике-3 экз;
3.копия заявления об отмене судебного приказа- 3 экз.
4.копия судебного приказа- 3 экз.
5.копии паспортов совместно проживающих членов семьи- 3 экз.
6.выписка из домов книги о составе жильцов коммунальной квартиры;
7. выписка из ЕГРН о правах собственника.

Дата подачи жалобы "___"______ ___ г. Подпись заявителя: ___________Иванов И.И.

...частную жалобу подготовил Мартынов Геннадий Викторович.

{{ rating.votes_against }} {{ rating.rating }} {{ rating.votes_for }}

Комментировать

осталось 1800 символов
Свернуть комментарии

Все комментарии (24)

Катя Иванова

комментирует материал 21.08.2018 #

Геннадий Викторович, можно вопрос ? Чем мировой судья обосновала свои действия по возврату возражений ? Отмена с/п при подаче возражений ведь безусловная. Или я ошибаюсь.Но на своей практике с отказом отмены с/п ни разу не встречалась.

no avatar
вадим постников

отвечает Катя Иванова на комментарий 21.08.2018 #

Абсолютно

no avatar
Британика SSS

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

Вадим, это как раз то, о чем писал Сергей. И с чем я столкнулась . Писала об этих уловках.Можно было начать собирать бумаги и доказывать уважительность, но пошла оспаривать, чтобы ткнуть их в ГПК РФ и научить читать что там написано, а не то что им пишут УО. и ответственно относиться к документам.Сейчас м/судья довела ситуацию до такого абсурда , что весь райсуд в курсе этой ситуации. и двое и.о председателя в нее попали.

no avatar
Британика SSS

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

М\с знала меня только заочно и вставляла палки в колеса. особенно дерзкая была помощница. На рассмотрение заявления о восстановлении срока на подачу ЧЖ пропущенного судьей по ее вине (так и формулировала) я пришла со слушателем. 1.5 часа все бегали не могли начать заседание.
Там она отвод прослушала и совсем ей поплохело. От страха вынесла шизофреническое определение и его же прочитала.Под аудиозапись. В заявлении на выдачу СП нет даже копии какого-нибудь протокола. Просто лицевой счет, доверенность и квитанция об оплате госпошлины. Все остальные подложные сведения -в заявлении. Пишу в СК на представителя по 303 УК РФ.

no avatar
Геннадий Мартынов

отвечает Катя Иванова на комментарий 21.08.2018 #

...судья десятидневный срок привязала со дня истечения срока хранения судебной почтовой корреспонденции, установленного организациями почтовой связи.

no avatar
Британика SSS

отвечает Катя Иванова на комментарий 22.08.2018 #

Катя! эта практика новая у м/с по всей стране! они требуют подтверждения неполучения нами СП при наличии вернувшегося неполученного конверта.Ссылка на ПП ВС РФ, где указано, что гражданин имеет право представить иные доказательства , если суд располагает доказательствами получения. У меня уже 2 года эпопея по 2 СП, несколько частных жалоб. Вышестоящий не отменил отпределение м/с., тк судил рванул на повышение в Нижегородский облсуд, за день до перевода рассмотрел без меня, написал ахинею и уехал. По 2 приказу судья сама так запуталась в своих доводах-что написав в основной части, что срок на подачу ЧЖ не пропущен, в резолютивной отказала в восстановлении по причине НЕПРОПУСКА срока. и не просто написала! еще и прочитала и вручила мне с печатью и подписью! Приходится ставить вопрос о ее адекватности, тк ио председателя сначала отказала в рассмотрении жалобы на действия м\с , предложила обжаловать в процессуальном порядке, а др. и.о. председателя райсуда повторил этот бред в своем ответе, разъясняя мне что мною пропущен срок по причине его непропуска! А это уже коллективная шизофрения! На днях пришло извещение на мужское имя с моей фамилией. Это клиника уже!

no avatar
татьяна петрова

отвечает Британика SSS на комментарий 22.08.2018 #

Очень хотелось бы почитать эту шизофрения.. о непропуске срока,так как я тоже жду из суда Воронежа но не по с/приказу ,а о продлении срока на подачу А/Ж по вине пропуска срока отправления в адрес моей тетки РЕШЕНИЯ ,но у меня зам.пред.суда принял мою эл.жалобу и ответил ,что да пропуск и они разбирали это (видимо) на совещание . Примерно так и написал -разбирать будут и видимо втык дадут и судиле и секретарю

no avatar
татьяна петрова

комментирует материал 21.08.2018 #

Действительно интересно -почему мировуха вернула возражения?

no avatar
вадим постников

отвечает татьяна петрова на комментарий 21.08.2018 #

Почему мировуха-то?

no avatar
татьяна петрова

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

ЧАСТНАЯ ЖАЛОБА
на определение мирового судьи по делу 2-395/2018- Вадим также и написано в теме у Геннадия.

no avatar
вадим постников

отвечает татьяна петрова на комментарий 22.08.2018 #

мировой судья - это понятно
а у вас жаргон - мировуха

no avatar
татьяна петрова

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

А чем лучше жаргон уч-ков площадки : человек в черной мантии ,чел.в черном и т.д.

Так что не вижу разницы- мировуха или черная мантия

no avatar
вадим постников

отвечает татьяна петрова на комментарий 22.08.2018 #

но сразу видна разница в другом
- в уровне культуры речи

no avatar
татьяна петрова

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

На площадке есть чему поучиться ...... это и

Высочайший профессионализм, и прекрасный стиль изложения .......соратников ....... и другие притивоположные манеры - культуры речи и общения , например комменты........:

"Это тупарям надо сидеть и думать Разумные точно знают ....;И правильно.Для слабоумных сойдет.....; и т.д".

В судах я тоже словами самих мировух или Ф/с -ввожу их в ступор....в суд.заседаниях и в ходат. и заявах к суду

no avatar
Геннадий Мартынов

отвечает татьяна петрова на комментарий 21.08.2018 #

...дурковать начинают мировые судьи. Это уже не первый случай, когда судьи отказываются принимать возражения на судебный приказ.

no avatar
Марк Геллерштейн

комментирует материал 22.08.2018 #

Судья обязан, а не имеет право, отменить судебный приказ при наличии документа называющегося Возражение - так гласит закон., а ст. 3 Закона о статусе... говорит, что судья обязан исполнить закон!

no avatar
вадим постников

отвечает Марк Геллерштейн на комментарий 22.08.2018 #

Согласно Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2016 № 62 "О некоторых вопросах
применения судами положений ГРК РФ и АПК РФ о приказном производстве"

пункт 31. Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, арбитражным судом, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (статья 129 ГПК РФ, часть 4 статьи 229.5 АПК РФ).

ПРИДЕТСЯ ПРИВЛЕКАТЬ к ОТВЕСТВЕННОСТИ

no avatar
Британика SSS

отвечает вадим постников на комментарий 22.08.2018 #

сегодня продолжение. в начале августа узнала , что имеется еще 1 приказ от 20.09.2017года, узнала отприставов, причем половина суммы снята с постороннего человека, который та мне живет, присылали по адресу где ни я, ни он не живем, все конечно врнулось и в деле имеется конверт с отметкой -истек срок хранения. . Потребовала СП прислать , прислать мне все бумажные носители (тк нет вообще ничего в обоснование, в заявлении домыслы!)и отменить приказ! СП не прислала, разъяснила что могу за свой счет ознакомиться! И вынесла определение -вернуть мне возражения! При этом ей на момент вынесения было известно о наличии спора!!!! Выносит каждые полгода получается ! Суммы призвольные, кого укажут с того и взыскивает. Ссылается уже в который раз на п. 33 и п.34

no avatar
Британика SSS

отвечает Британика SSS на комментарий 22.08.2018 #

33. В случае пропуска десятидневного срока для представления возражений относительно исполнения судебного приказа должник вправе представить возражения относительно исполнения судебного приказа и за пределами указанного срока, обосновав невозможность представления возражений в установленный срок по причинам, не зависящим от него (часть 5 статьи 229.5 АПК РФ). В силу части четвертой статьи 1 ГПК РФ возражения должника относительно исполнения судебного приказа могут быть представлены также мировому судье за пределами установленного срока.
При этом следует иметь в виду, что обстоятельства, указываемые заявителем в качестве причин, препятствующих своевременному представлению возражений, могут быть приняты во внимание, если они существовали в период срока, установленного для представления возражений, и возражения направлены должником в суд не позднее десяти дней с момента прекращения данных обстоятельств.
На такие обстоятельства как на основания для принятия судьей возражений должника указывается в определении об отмене судебного приказа.

no avatar
Британика SSS

отвечает Британика SSS на комментарий 22.08.2018 #

34. К возражениям должника, направленным за пределами установленного срока, должны быть приложены документы, подтверждающие невозможность представления возражений в установленный срок по причинам, не зависящим от должника.
К таким доказательствам могут относиться документы, опровергающие информацию с официального сайта ФГУП "Почта России", которая была принята мировым судьей, арбитражным судом в качестве доказательства того, что должник может считаться получившим копию судебного приказа; документы, подтверждающие неполучение должником копии судебного приказа в связи с нарушением правил доставки почтовой корреспонденции; документы, подтверждающие неполучение должником-гражданином копии судебного приказа в связи с его отсутствием в месте жительства, в том числе из-за болезни, нахождения в командировке, отпуске, в связи с переездом в другое место жительства и др

no avatar
×
Заявите о себе всем пользователям Макспарка!

Заказав эту услугу, Вас смогут все увидеть в блоке "Макспаркеры рекомендуют" - тем самым Вы быстро найдете новых друзей, единомышленников, читателей, партнеров.

Оплата данного размещения производится при помощи Ставок. Каждая купленная ставка позволяет на 1 час разместить рекламу в специальном блоке в правой колонке. В блок попадают три объявления с наибольшим количеством неизрасходованных ставок. По истечении периода в 1 час показа объявления, у него списывается 1 ставка.

Сейчас для мгновенного попадания в этот блок нужно купить 1 ставку.

Цена 10.00 MP
Цена 40.00 MP
Цена 70.00 MP
Цена 120.00 MP
Оплата

К оплате 10.00 MP. У вас на счете 0 MP. Пополнить счет

Войти как пользователь
email
{{ err }}
Password
{{ err }}
captcha
{{ err }}
Обычная pегистрация

Зарегистрированы в Newsland или Maxpark? Войти

email
{{ errors.email_error }}
password
{{ errors.password_error }}
password
{{ errors.confirm_password_error }}
{{ errors.first_name_error }}
{{ errors.last_name_error }}
{{ errors.sex_error }}
{{ errors.birth_date_error }}
{{ errors.agree_to_terms_error }}
Восстановление пароля
email
{{ errors.email }}
Восстановление пароля
Выбор аккаунта

Указанные регистрационные данные повторяются на сайтах Newsland.com и Maxpark.com