Апелляц - жалоба. Довод №5. Так не было оказано услуг

Продолжаем публикацию

доводов Апелляционной жалобы

в типичном случае

Просьба прокомментировать

Что надо поправить?

5. Неправильное истолкование судом понятия "оказанные" услуги

Оказанные услуги отличаются от неоказанных наличием первичных учетных документов, что подтверждается судебной практикой

Так в Определения ВАС РФ от 23.04.08 № 5229/08, от 25.02.09 № 1160/09, постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 14.08.08 № КА-А40/7387-08, Волго-Вятского округа от 14.01.09 № А38-1333/2008-8-124) отмечено, что для решения вопроса о наличии или отсутствии задолженности в акте сверки нужно точно определить, в отношении каких сумм он составлен. Именно поэтому в акте сверки указывают ссылку на первичные документы, подтверждающие размер задолженности и период ее возникновения

Из Определение ВАС РФ от 20.06.08 № 7028/08 следует, что при отсутствии у кредитора первичных учетных документов,

свидетельствующих о передаче должнику товаров, результатов работ, об оказании услуг, наличие у должника денежного обязательства не может быть подnверждено даже актом сверки.

Но в нашем случае нет ни одного акта сверки.

 

Согласно практики Европейского Суда по правам человека очевидное пренебрежение судом нормами национального материального права расценивается как явная несправедливость судебного разбирательства в смысле нарушения статьи 6 Конвенции (Markkula v. Finland, no. 27866/95, Commission decision of 3 December 1997), (Oguz, Tekin and Aral v. Turkey, no. 24567/94, Commission decision of 14 January 1998). Если Истец не в состоянии предъявить акты приемки за каждый месяц искового периода, то гражданское дело должно быть прекращено до начала слушания дела по существу, из-за отсутствия средств доказывания определенного вида

 

Акт приемки установленной формы, подписанный уполномоченными на то лицами, является первичным учетным документом по смыслу, придаваемому Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

При этом каждый первичный учетный документ должен содержать все обязательные реквизиты, установленные ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ. Этим требованиям отвечает утвержденная Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр форма акта приемо-сдачи работ. В отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома, так что все списанные незаконно средства надлежит признать присвоенными.
Следовательно, в попытке "узаконения" деятельности, фактически связанной с присвоением чужого имущества, вверенному виновному и причинением имущественного ущерба собственнику путем обмана или злоупотребления доверием, усматриваются признаки состава уголовно наказуемых деяний, предусмотренных ч.1 ст. 160 и(или) ч.1 ст. 165 УК РФ

 

В свою очередь согласно п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 N32 действия, направленные на создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей, свидетельствует о наличии признаков уголовного преступления, предусмотренных статьями 174.1 (Легализация (отмывание) денежных средств, приобретенных в результате совершенного преступления) -

 

При изложенных обстоятельствах факт возбуждения гражданского дела при отсутствии доказательств приемки исполнения может быть воспринят как действие, направленное на прикрытие целого ряда уголовно наказуемых деяний

За нарушение организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность по управлению многоквартирными домами, правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, предусмотрена административно-правовая ответственность по ч. 1 ст. 7.23.3 КоАП РФ (санкции в виде административного штрафа на виновного должностного лица до 100 тысяч руб; на виновное юридическое лицо - до 250 тысяч руб)

 

Сам факт обращения в суд о взыскании задолженности свидетельствует о попытках "узаконения" заведомо незаконной деятельности, а факт принятия искового заявления - о согласии суда на такое "узаконение".