ДОКАЗЫВАНИЕ ... на рубеже ПОДГОТОВКА (ч.2)

Продолжение цикла

часть 1 - http://maxpark.com/community/6283/content/6316483

Часть 2. ДЕЙСТВИЯ на СТАДИИ ПОДГОТОВКИ

ВЫЯСНЯЕМ ПОЗИЦИИ

По каждому делу должна быть проведена подготовка. Именно на этой стадии происходит прямое столкновение с судом. Поэтому чрезвычайно важно поучаствовать в подготовке таким образом, чтобы наша правовая позиция была усилена, а противника - ослаблена.

Судья будет стараться показать, что позиция истца абсолютно прозрачна и понятна, и вопросы только к нам "Вы полностью оплатили то, что вам предъявлено? Если нет, почему?" - А наше восприятие сущности затеянного спора совершенно иное:

- управляющая организация не имеет законных оснований на управление многоквартирным домом; к исковому заявлению не приложено доказательств обратного;

- управляющая организация не имеет законных оснований на формирование финансово-лицевых счетов и ведения таких счетов; к исковому заявлению не приложено доказательств обратного;

- в исковом заявлении не указано, какие законные права истца были нарушены действиями ответчика; может быть нарушены "незаконные права"?

- до взыскания задолженности она должна быть выявлена; должен существовать акт сверки, из которого следует, что ответчик согласен с размером задолженности. В таком случае допустимо предъявлять иск о взыскании признанной ответчиком задолженности, однако в рассматриваемом деле нет никакой задолженности; она существует в воображении

- спор о долгах относится к экономическим; поэтому в обязательном порядке надлежит представить доказательства ведения бухгалтерского учета в полном соответствии с требованиями закона, однако не представлено никаких доказательств этого.

Скорее всего, судья постарается разъяснить, что наша позиция не устраивает его, - и он намерен рассмотреть спор с очень узким кругом доказывания:

- имеет ли ответчик в собственности квартиру в доме?

- оплачивает ли он предъявляемые счета своевременно?

Как только выяснилось, что суд не намерен действовать в рамках закона, мы мысленно переводим суд из категории арбитра в категорию противника.

Чтобы не навредить своим интересам, попавший в плен не должен раскрывать противнику военные тайны, точно так в нашем случае судья, ставший противником, не должен получать на свои вопросы кратких и точных ответов - все ответы должны начинаться с оговорки "Поскольку в исковом материале нет доказательств никакой задолженности, единственным доказательством ее могло бы стать признательные показания ответчика. Поэтому на прямой вопрос суда "Почему не оплачивали полном объеме? - отвечаю: "Между сторонами нет договора, как того требует закон. Поэтому обязанности по договору с нашей стороны не нарушены (да и не могли быть нарушены). Истец действует на рынке ЖКХ незаконно. В соответствии с главой 50 ГПК РФ получатель коммунальных благ вправе оплатить не сколько предъявлено, а сколько на самом деле эти блага стоят"

СТАВИМ ПОМЕХИ

При объективном суде добросовестные участники дела стараются донести до суда свою позицию, быть откровенными, настроенными на оперативное без проволочек рассмотрение дела. Но раз суду, превратившемуся в противника, нужно это, нам следует стремиться к обратному и занять курс на затягивание процесса по любым основаниям. Любое утверждение противной стороны встречает наше "НЕ ДОКАЗАНО!"

Для затягивания используем возможности, указанные в таблице (к сожалению искажена):

*) ОСНОВАНИЕ для ПРИОСТАНОВЛЕНИЯ производства по делу (ст. 215 ГПК): суд приостанавливает производство по делу при невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, административном или уголовном производстве, а также дела об административном правонарушении;
**) ОСНОВАНИЯ для ПРЕКРАЩЕНИЯ производства по делу (ст. 220 ГПК)
Первое - суд прекращает производство по делу в случае, если дело не подлежит рассмотрению и разрешению в суде в порядке гражданского судопроизводства по основаниям, предусмотренным пунктом 1 части первой статьи 134 настоящего Кодекса; В свою очередь согласно п.1 ч.1 ст. 134 ГПК РФ заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, если в заявлении оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя;
Второе - суд прекращает производство по делу в случае, если имеется вступившее в законную силу и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда
***)ДВА ОСНОВАНИЯ для ОСТАВЛЕНИЯ заявления без рассмотрения (ст ст.220 и 222 ГПК РФ)
Первое - суд оставляет заявление без рассмотрения, если истцом не соблюден установленный федеральным законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон досудебный порядок урегулирования спора;
Второе - суд оставляет заявление без рассмотрения, если заявление подписано или подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или предъявление иска;

ФОРМИРУЕМ КРУГ ДОКАЗЫВАНИЯ … СААМОСТОЯТЕЛЬНО

Согласно п.5 Постановления ПВС РФ от 24 июня 2008 №11 "О подготовке…" под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует понимать действия судьи и лиц, участвующих в деле, по определению юридических фактов, лежащих в основании требований и возражений сторон, с учетом характера спорного правоотношения и норм материального права, подлежащих применению. Обращаем внимание на то, что возражения на иск являются самостоятельным основанием для определения ОИЗ. Значит, нам надо составить соответствующие возражения.

К примеру, в Возражении на исковые требования можно опровергнуть правомерность ссылок на ст. 153 и 155 ЖК РФ, указанные в качестве правового обоснования, а также утверждения, что "задолженность образовалась", например в виде такой аргументации:

В Октябрьский районный суд г. Уфы

Федеральному судье Гибадатову У.И.

Ответчика -

дело №2-1XXX/18

ВОЗРАЖЕНИЯ на исковые требования

В Вашем производстве находится дело по иску управляющей организации о взыскании задолженности по оплате жилищно-коммунальных услуг к собственнику нашей квартиры. В исковом заявлении указано, что договор между сторонами не заключен. Тем самым фактически заявлено признание полной несостоятельности иска

Довод №1

Обязательным условием предъявления любого иска является действительное либо предполагаемое нарушение прав или законных интересов истца (п. 1 ст. 3 ГПК РФ), но в основание рассматриваемого иска истец не указал, какие принадлежащие юридическому лицу жилищные права были нарушены.

Допустимые способы защиты нарушенных прав перечислены в статье 12 ГК РФ; они включают: признание права, возмещения убытков, взыскания неустойки, прекращения или изменения правоотношения, иные способы, предусмотренные законом.

Поскольку в исковом материале ни один из перечисленных способов не указан, приходится проводить исследование по методу исключения в направлении, как намерен истец защищать свои права:

-       может быть признанием права? Какого? Просто собирать плату как дань, как оброк, как контрибуцию?

-       может быть возмещением убытков? Тогда каких? Про убытки истца в исковом заявлении нет ни слова!

-       может быть прекращением или изменением правоотношений? Но истец заявил, что договор не заключен, что означает невозможность изменения несуществующих правоотношений

Отсюда следует, абсолютная несостоятельность заявленного иска в силу reductio ad absurdum (сведения к абсурду)

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 3 мая 1995 года N 4-П, гражданина следует рассматривать не как объект государственной деятельности, а как равноправного субъекта, могущего защищать свои права всеми не запрещенными законом способами и спорить с государством в лице любых его органов.

 Если права не нарушены, они не могут быть восстановлены; это значит, что вместо судебного процесса лица, участвующие в деле, искусственно втягиваются в создание видимости соблюдения закона, тогда как создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей отнесено Верховным Судом РФ к действиям, подпадающим под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ (отмывание денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем) (ППВС РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании)…"

Действиями суда по привлечению заявителя (ответчика по делу) к суду при отсутствии нарушенных прав истца фактически инициирован спор законопослушного гражданина с фирмой, которая при уcтавном капитале 10 тыс руб получила доступ к финансовым потокам и накопившая долгов почти в 10 млн руб. Такая - с позволения сказать деятельность - приносит доход, превышающий преступные доходы от распространения наркотических веществ, торговли людьми, торговли оружием или проституции

Из изложенного вытекает, что в состав обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует включить выяснение вопроса, какие конкретно права истца нарушены ответчиком

 Довод №2

В нарушение п. 5 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении делается ссылка на неоплату предоставленных услуг, исходя из представления, что у истца есть право истца оказывать услуги за плату – без указаний на какие-либо документы, подтверждающие такое право. Между тем, право на возмездное оказание услуг должно быть доказано

Управляющая организация обязана установить договорные отношения с каждым собственником помещений. Жилищное законодательство содержит императивное требование письменной формы договора между исполнителем и потребителем услуг (ч.1 ст. 162 ЖК РФ), в котором “одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны …за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы …” (ч.2 ст. 162 ЖК РФ).

В п.5 ч.1 ст. 10 Федерального закона “О защите конкуренции” указано на запрет уклонения от заключения договора с заказчиком:

1. Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие):



5) экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) …

Из изложенного вытекает, что в круг доказывания следует включить выяснение вопроса, имеется или отсутствует договор между участниками спора о возмездном оказании услуг

Довод №3

Исковое заявление принято от юридического лица, не располагающего правом на претензионно-исковую работу

Согласно ч.1 ст. 161 ЖК РФ правительство Российской Федерации устанавливает стандарты и правила деятельности по управлению многоквартирными домами. Согласно Стандарта 4д , указанного в Правилах осуществления деятельности по управлению МКД, утвержденных Постановлением Правительства №416, ведение претензионной и исковой работы допускается в случае заключения договоров управления:



•       ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).


Отсюда следует, что у управляющей организации, отказывающейся заключить договор с собственником помещений, не может возникнуть право на обращение в суд о взыскании задолженности стороны по договору из-за невозможности нарушения договорных обязательств - «Impossibilium nulla est obligatio» («Невозможное не может быть обязательством»)

Довод №4

Сам факт обращения в суд с иском в отсутствии договора может восприниматься как тест на проверку готовности судов осуществлять деятельность на основе закона или на основе "понятий"

Отношения между исполнителями и потребителями жилищных и коммунальных услуг регулируются, помимо ЖК РФ, законодательством о защите прав потребителей в силу Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" и прямого указания в ст. 161.1 ЖК РФ о том, что “надлежащее содержание общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе в области … защиты прав потребителей…”

Наличие договора является обязательным условием получения платы за услуги, что вытекает из ФЗ «О защите прав потребителей»:

• Согласно ст.37 «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем".

• Согласно ч. 1 статьи 16 «условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными».

• Согласно ч. 3 статьи 16 «продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату»

Наличие договора является обязательным условием

Поскольку исковой материал не содержит никаких доказательств на право получения истцом платы, то фактом принятия иска для истца созданы особо льготные условия в виде освобождения его процессуальной обязанности доказывать обстоятельства, на которые он опирается. Такое нарушение баланса равенства сторон исключает справедливое разрешение спора на основе закона. Дополнительно установлено заинтересованное втягивание судом законопослушного гражданина в мероприятие, продиктованное противоправными целями

Довод №5

В судах, ориентированных на нарушение законодательства при рассмотрении подобных исков, в оправдание истца, действующего на рынке ЖКХ без заключения договора управления, обычно применяют из не опубликованного нигде "кодекса понятий" такую формулу:

"отсутствие договора не освобождает от обязанности оплачивать оказанные жилищно-коммунальные услуги".

Упреждая включение такого рода обоснование решения по рассматриваемому делу, считаем необходимым указать на позицию Президиума Верховного Суда РФ, который считает, что обязанность оплаты возникает исключительно в силу договора управления

В Обзоре N 2 (2015), утвержденном Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015, разъяснялось, что обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, указанная в ч.1 ст. 153 ЖК РФ, возникает у собственников помещений не в силу закона, а исключительно в силу договора управления многоквартирным домом, заключаемого в письменной форме ( ч. 1 ст. 162 ЖК РФ) – ответ на вопрос 13:

Требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг основано на предусмотренной ч. 1 ст. 153 ЖК РФ обязанности граждан и организаций своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Обязанность вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги у нанимателя, арендатора, собственника жилого помещения ВОЗНИКАЕТ В СИЛУ договора найма (например, социального найма), договора аренды жилого помещения, ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ многоквартирным домом, заключаемых в письменной форме (ч. 1 ст. 63, ч. 3 ст. 91.1, ч. 1 ст. 162 ЖК РФ, п. 1 ст. 674 ГК РФ).

Если договора управления заключено не было, то не возникла обязанность вносить плату за жилое помещение, следовательно, нарушений обязательств не возникает, а потому задолженность возникнуть также не может.

Если права не нарушены, они не могут быть восстановлены; это значит, что вместо судебного процесса лица, участвующие в деле, искусственно втягиваются в создание видимости соблюдения закона, тогда как создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей отнесено Верховным Судом РФ к действиям, подпадающим под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ (отмывание денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем) (ППВС РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании)…"

Процессуальными дейстствиями суда по привлечению заявителя (ответчика по делу) к суду при отсутствии нарушенных прав истца фактически инициирован спор законопослушногогражданина с государством, преследующим в данном конкретном деле цели, не совместимые с законом.

Довод №6

Природа фактических правоотношений участников спора при отсутствии договора коренным образом отличается от взыскания задолженности при наличии договора. Если истец считает, что понес неоправданные затраты, то у него есть право на взыскании неосновательного обогащения.

Из Постановления ПВС РФ от 24.03.2016 №7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств" следует

1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ).

Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ).

Однако в рассматриваемом деле делается попытка найти решение, абсолютно не соответствующее характеру спорных правоотношенийа, для чего применяются особые приемы, связанные с нарушением требований процессуального законодательства и направленных на создание видимости соблюдения закона при действиях в обход закона (ч.3 ст. 10 ГПК РФ).

Между тем, стремление противной стороны оказать не заказанные услуги, но обязательно без заключения договора, можно удовлетворить в рамках действующего законодательства, поскольку у исполнителя услуг есть право отказаться от возмездного договора, есть право отказаться от получения оплаты по жилищному законодательству и совершать действия, регулирование которых подпадает под Гражданский кодекс РФ - конкретно главу 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения):

Действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях … иных не противоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ч.1 ст. 980 ГК РФ)

Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным (ст. 982 ГК РФ).

Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц (ч.1 ст.983 ГК РФ).

Из содержания ст. 7 ЖК РФ следует, что если отношения не урегулированы соглашением участников таких отношений, надлежит проверить возможности гражданского или иного законодательства, прямо регулирующих такие отношения. В рассматриваемом случае главой 50 ГК РФ прямо урегулированы отношения, возникающие между лицом, совершающим действия в чужом в интересе, и лицом - потребителя коммунальных благ (квази-услуг), которые по своей природной сути не отличаются от услуг, которые оказывают управляющие организации собственникам помещений.

 Вопросы приемки и оплаты таких квази-услуг в указанной главе целиком зависят от доброй воли потребителя

- при одобрении действий исполнителя квази-услуг действует ст. 982 ГК РФ,

- при неодобрении – ст. 983 ГК РФ, – согласно которой действия в чужом интересе не влекут никаких обязанностей заинтересованного лица.

Поэтому к числу обстоятельств, имеющих значение для дела, необходимо включить наличие одобрения ответчиком действий истца, связанных с жилищными и коммунальными услугами - без заключения договора управления

Довод №7

В случае намеренного укрывательства преступлений, совершаемых в сфере ЖКХ, должностные лица, рассматривающие споры и жалобы, стараются оперировать понятием РАЗМЕР платы за содержание общего имущества, вкладывая в это понятие совершенно конкретное единственное значение вне зависимости от качества услуг, тогда как весь смысл реформирования сферы ЖКХ сводится к обратному - к праву потребителя "своим рублем" влиять на качество услуг.

Указом Президента РФ от 28.04.97 № 425 "О реформе жилищно-коммунального хозяйства в Российской Федерации" для достижения целей реформирования жилищно-коммунального хозяйства приняты, в частности, такие способы, как переход на договорные отношения, развитие конкурентной среды, предоставление потребителям возможности влиять на объем и качество потребляемых услуг.

 Согласно Постановлению Пленума ВС РФ № 22 от 27.06.2017 «О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения …" обязанность по оплате жилищно-коммунальных услуг увязана с правом на получение услуг надлежащего качества. Если размер платы при снижении качества услуг не снижается, то это означает, что управляющая организация в одностороннем порядке изменила порядок определения размера платы за содержание жилого помещения и начисляет плату за содержание жилого помещения в размере, превышающем размер такой платы, определенный в соответствии с заключенным договором управления многоквартирным домом (п.17)

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 утверждены как Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, так и Правила изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества … и соответственно в Правилах представления коммунальных услуг гражданам, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 06.05. 2011 N 354, предусмотрен порядок снижения платы в случае некачественного предоставления коммунальных услуг.

Снижение платы возможно вплоть до нуля на основании п. 20 Постановления Пленума ВС РФ № 22 от 27.06.2017 «О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения …"

При предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, наниматели (собственники) имеют право на уменьшение размера платы за коммунальные услуги (вплоть до полного освобождения), которое производится в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 4 статьи 157 ЖК РФ).

Из приведенных положений следует, что потребитель услуг в сфере ЖКХ наделен значительным объемом процессуальных гарантий, ограждающих его от предъявления размера платы по одной (предельной) ставке вместо некоторой шкалы уменьшения ставки в зависимости от двух факторов

- от выполнения условий договора и

- от качества потребленных услуг

Для подтверждения приведенного тезиса сошлемся на Определение Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О«Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Д.А. Шалбина … В этом документе, могущим быть ориентиром, представлена правовая позиция КС РФ в части обязательности исполнения предписаний Приказа Минстроя и ЖКХ; в частности, "Примерных условий договора управления многоквартирным домом …", утвержденных Приказом №411/пр от 31 июля 2014.

"Примерными условиями" в пункте 25 указано, как минимум, 18 приложений к договору управления. Наиболее значимым является подпункт "т" пункта 25 - об отражении в числе приложений к договору управления "Порядка уменьшения платы за содержание и ремонт общего имущества". Согласно подпунктов "а" и "б" пункта 19 должны быть сформулированы условия о порядке актирования нарушений договора управления и пересчета (в сторону уменьшения) размера платы за содержание и текущий ремонт общего имущества) в зависимости от допущения тех или иных отклонений от договора управления и в зависимости от тех или иных нарушений требований к качеству работ

Из изложенного вытекает, что в состав обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует включить

- наличие или отсутствие возможности потребителя услуг снизить размер платы при нарушении тех или иных договорных условий или требований к качеству оказываемых услуг

…. Доводы с №8 по №12 для сокращения текста изъяты

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Из изложенного вытекает, что юридическизначимыми обстоятельствами по настоящему делу являются:

- факт возникновения истца  права на управление домом;

- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию жилого помещения и об оказании коммунальных услуг;

- факт выполнения договорных обязательств истцом;

- факт нарушения договорных обязательств ответчиком;

- размер платы за жилое помещение, определенный в установленном порядке;

- размер платы за потребленные коммунальные услуги согласно принятых Советом дома объемам;

- организация ведения бухгалтерского учета в соответствии с законом и установленным в договоре порядком

При отказе противной стороны от заключения мирового соглашения в мотивировочной части решения надлежит привести полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на каждый из 12 доводов, представленных в настоящем документе (п.18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2008 г. N 13 "О применении норм Гражданского процессуального кодекса РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" )