Признать право на приостановление оплаты услуг ЖКХ (модельный иск) - вариант ТСЖ

На основании соображений, представленных в статье 

http://maxpark.com/community/1574/content/5781721

составлен модельный текст искового заявления

направленного на подтверждение судом права на приостановление

оплаты до устранения допущенных ТСЖ нарушений прав потребителя

В ... районный суд г.

ИСТЕЦ:

ОТВЕТЧИК: ТСЖ

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
Я являюсь собственником квартиры № по адресу:…. Дом считается находящимся под управлением ТСЖ … Я не член ТСЖ. Согласно ч.1 ст. 135 ЖК РФ товарищество собственников жилья создается не для управления имуществом членов товарищества, а для  управления общим имуществом в многоквартирном доме, в том числе и моей долей в общем имуществе. Это значит, принадлежащее мне по закону право на управление моим имуществом (в соразмерной доле) отторгнуто и фактически захвачено ответчиком, в результате чего истец оказался в положении жертвы злоупотреблений с негативными последствиями в имущественном и не имущественном плане. Настоящее заявление направлено на восстановление нарушенного права, компенсацию причиненных негативных последствий в судебном порядке и предупреждению нарушений на будущее

1. НАРУШЕНИЯ ОТВЕТЧИКОМ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

 1.1. Нарушение требования о заключении возмездного договора управления. Согласно п.3 ст. 138 ЖК РФ товарищество собственников жилья обязано осуществлять управление многоквартирным домом в порядке выполнять в порядке, предусмотренном законодательством, обязательства по договору; однако ТСЖ не заключает договоров с собственниками, не состоящими в ТСЖ, в том числе со мной, несмотря на прямое указание закона в ст. 162 ЖК РФ и в подзаконных актах жилищного законодательства

• В Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 06.05. 2011№ 354;
• В Правилах содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491; 


• В Стандартах, установленными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами";
• В Правилах, обязательными при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг”, утвержденными Постановлении Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 25.12.2015)
• В Приказе Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом …”

Ст. 432 ГК РФ полагает договор заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям.  В отсутствие договорных отношений ТСЖ управляет не принадлежащим ему имуществом, в том числе принадлежащим мне в соразмерной доле, без моего согласия и ведома.

Расцениваю захват управления общим имуществом домом как дерзкое деяние с намерением причинить вред моим правам и имущественным интересам, охраняемых в том числе нормами международного права: права на уважение жилища (параграф 1 ст. 8 Европейской Конвенции) и права на уважение своей собственности (ст.1 Факультативного Протокола №1 к Конвенции). Воспринимаю необходимость подчиниться диктату организации, осуществляющей незаконное управление общим имуществом, как вызов обществу и государству, как намеренное публичное унижение моего личного достоинства в виде неприкрытого ущемления моего права на уважение жилища

1.2. Нарушение требования законодательства относительно персональных данных. Ответчик незаконно ведет лицевой счет для выставления платежных документов. При ведении лицевого счета без моего согласия используются и подвергаются обработке мои персональные данные. При этом нарушаются требования, установленные в п.3 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных", где установлено общее правило, согласно которому обработка персональных данных может осуществляться оператором с согласия субъектов персональных данных. Однако такого согласия субъект персональных данных ответчику не давал.

 1.3. Нарушение требования законодательства относительно первичных учетных документов. В соответствии со ст. 9  Федерального закона «О бухгалтерском учете» (№402-ФЗ) операции, способные оказать влияние на финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта квалифицируются как первичные учетные документы. Все факты хозяйственной жизниподлежат оформлению первичными учетными документами. Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст. 9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Формы первичных учетных документов собираются в альбомы унифицированных форм первичной учетной документации. Однако в нашем случае не существует основного первичного документа для ведения лицевых счетов собственников, не состоящих членами товарищества - а именно договора управления. Поэтому деятельность, связанная с начислениями и предъявлением платежных документов, в отсутствии договора управления является незаконной

 1.4. Нарушение требования законодательства относительно ценообразования. Размер платы за содержание жилого помещения - это результат договоренности сторон договора управления. Указанная плата не подлежит государственному регулированию, порядок ее формирования законом не закреплен. Правило о тождестве цен приобретения и реализации распространяется только на предоставление коммунальных услуг управляющей организацией (п. 15 Правил предоставления коммунальных услуг).

Размер платежей собственников помещений включается в договор управления домом. В соответствии с п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии договора управления отпадает возможность  исполнить формирование цены в рамках закона, а цены услуг становятся односторонне навязанными. 

1.5. Нарушение требования законодательства  относительно порядка внесения платы. Собственники жилых помещений, которые не являются членами ТСЖ, согласно п.6 ст. 155 ЖК РФ жилищного законодательства обязаны вносить плату за услуги ЖКХ исключительно в соответствии с договорами. Указанный порядок подтвержден законом "О защите прав потребителей", в ч.2 ст. 37 которого установлено: «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем. Согласно ч.2 ст. 12 о закона о защите прав потребителей исполнитель, не предоставивший покупателю полной и достоверной информации об услуге несет ответственность, предусмотренную пп 1 - 4 ст.18 или п.1 ст. 29 упомянутого закона.

Истцу не предоставлено информации в каком порядке он может оплатить предъявляемые счета. Никаких сроков по оплате услуг не существует, поскольку ответчик действует в обход закона (ст. 10 ГК РФ) и вместе с тем требует плату ежемесячно выставлением платежных документов. Оплата предъявляемых счетов в отсутствие договора по смыслу гражданского законодательства считается неосмотрительным действием, тогда как следует проявлять осмотрительность и осторожность в любых сделках. Истец поставлен в унизительное положение бесправного плательщика, что указывает на явные признаки ущемления чести и достоинства истца.

                                        ***

Перечисленные нарушения обуславливают нарушение законных имущественных прав истца в связи с тем, что его лишают возможность строить взаимоотношения с исполнителем услуг в сфере ЖКХ в рамках закона.

Это обстоятельство является причиной нравственных страданий истца.

2. ОБОСНОВАНИЕ ПРАВА на ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ  ОПЛАТЫ. Согласно ст. 12 ГК РФ гражданин вправе осуществлять защиту гражданских прав, в том числе путем признания (непризнания) права ина приостановление оплаты до устранения нарушения его законных прав в порядке самозащиты права. В части самозащиты нарушенных прав законодательство в ст. 14 ГК РФ вводит условие соразмерности способа защиты  нарушению без выхода за пределы действий, необходимых для его пресечении. С учетом приведенных положений вынуждены поставить перед судом вопрос о том, что признание законным права на приостановление оплаты по счетам ТСЖ, поскольку такой способ является

- соразмерным нарушениям, приведенным в разделе 1 настоящего заявления,

- временным, причем продолжительность действия которого ТСЖ в состоянии уменьшить за счет оперативного устранения нарушений, приведенных в разделе 1 настоящего заявления;

- безубыточным для ТСЖ, поскольку орган управления вправе возложить возможные финансовые потери на виновных выборных должностных лиц в порядке регресса.

3. КОМПЕНСАЦИЯ ПРИЧИНЕННОГО МОРАЛЬНОГО ВРЕДА.

3.1. Право потребителя на компенсацию морального вреда и на взыскание штрафа. Статьей 15  Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 №2300-1 установлено:

Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

Согласно  п. 6 ст. 13 названного закона и в соответствие с Постановлением Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. №17 ”О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей” при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей …взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф в размере 50% от присужденной суммы независимо от того, заявлялось ли такое требование суду или нет.

В соответствии с ч. 1 ст. 1099 ГК РФ основания и размер компенсации гражданину морального вреда определяются правилами, предусмотренными главой 59 ГК РФ и статьей 151 ГК РФ. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства.

В силу ст. 1101 ГК РФ компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда.

3.2. Компенсация морального вреда, причиненного посягательством ТСЖ на принадлежащую истцу собственность

1)В отсутствии договорных отношений истец вынужден оплачивать предъявляемые счета исключительно из соображений избежание вреда коммунальным службам из-за приостановления оплаты, однако оплата вне договора не дает какой-либо гарантии, что уплаченные денежные средства будут использованы по целевому направлению. Это обстоятельство является причиной мучительных переживаний.

2)Я испытываю стресс в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение условия о порядке выполнения работ и (или) оказания услуг по управлению многоквартирным домом, надлежащему содержанию и ремонту общего имущества,

3)Я испытываю стресс в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение условия о порядке предоставления коммунальных услуг, в том числе на общедомовые нужды, порядок и сроки определения объема предоставленных коммунальных услуг, порядок и сроки информирования собственников и пользователей помещений в многоквартирном доме о размерах тарифов и нормативах потребления коммунальных услуг.

4)Я испытываю нравственные переживания в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение порядка доступа к местам установки коллективных (общедомовых) приборов учета и проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях приборов учета.

5)Я испытываю нравственные страдания в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение условия о цене договора управления, порядке определения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения, размера платы за коммунальные услуги, взносов на капитальный ремонт общего имущества.

6)Я переживаю, что мне выставляют абсолютно необоснованную плату, поскольку для начисления платы нет первичного учетного документа - договора управления.

7)Я испытываю стресс в связи с тем, что мне не предоставлены условия о порядке информационного взаимодействия между Правлением ТСЖ и собственниками, не являющимися членами ТСЖ, относительно порядка обработки моих персональных данных.

На основании изложенного, руководствуясь ст ст. 12, 151, 445, 1099, 1101 ГК РФ; ст ст 1,5, 135, 137, 138, 154, 156, 161, 162 ЖК РФ и Правилами, утвержденными Постановлениями Правительства №491, 354, 416, 124; ст ст 1,7, 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ); ст ст 12,13,15,16,17 Закона РФ "О защите прав потребителей"; ст. 6 Федерального закона "О персональных данных" (152-ФЗ),

ПРОШУ

- Признать правомерными действия истца по приостановление платы по предъявляемым платежным документам ТСЖ до устранения нарушения прав истца в части заключения договора управления, организации ведения бухгалтерского учета на основании договора управления как основного первичного учетного документа;

- В порядке компенсации морального вреда, причиненного истцу нарушением его прав в части ведения лицевого счета и связанной с этим обработкой персональных данных  в отсутствии согласия истца взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 50 тыс рублей и штраф в размере 25 тыс руб

- нарушением его прав в части ведения лицевого счета в отсутствии первичного учетного документа в виде договора управления - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 100 тыс рублей и штраф в размере 50 тыс руб

- нарушением его прав в части лишения возможности участвовать в проверке соблюдение условия о порядке выполнения работ и (или) оказания услуг по управлению многоквартирным домом, надлежащему содержанию общего имущества - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере  40 тыс рублей и штраф в размере 20 тыс руб

- нарушением его прав на проверку соблюдения условия о порядке предоставления коммунальных услуг, в том числе на общедомовые нужды - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере  40 тыс рублей и штраф в размере 20 тыс руб;

а всего в суммарном размере 230 тысяч руб и штрафа в размере 115 тысяч руб.

- На основании п.3 ст.17 Закона РФ "О защите прав потребителей" освободить от оплаты госпошлины на обращение в суд

ПЕРЕЧЕНЬ ПРИЛОЖЕНИЙ

1 - документ о праве собственности

2 - платежный документ