Роскомнадзор к барьеру...(продолжение)

Сегодня было с.з. которое , я полагал, рассмотрит дело по существу.

Отзыв ответчика был опубликован здесь: http://maxpark.com/community/1574/content/5902909

Публикую  мои возражения на него :

+++

ВОЗРАЖЕНИЕ НА ОТЗЫВ

Рассмотрев отзыв на административное исковое заявление Управления Роскомнадзора по Республике Башкортостан (далее Ответчик) Башлыков Олег Валерьевич (далее Истец) считает его необоснованным и уводящим суд от рассмотрения заявленных Истцом требований.

1. Ответчик в своем ответе от 02.03.2017 № 2069-06/02 о рассмотрении обращения заявителя указал (страница 2, последний абзац) :

Согласно Административному регламенту исполнения Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных, утвержденному приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 14.11.2011 № 312, сведения о нарушении прав и законных интересов граждан действиями (бездействием) операторов при обработке их персональных данных не являются основанием для проведения внеплановой проверки деятельности операторов.

Данный ответ следует квалифицировать как признание со стороны административного ответчика в том, что «проверка деятельности операторов» по заявлению Истца Ответчиком фактически не проводилась. Более того, в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие что ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы являются «операторами персональных данных».

2. МИНИСТЕРСТВО СВЯЗИ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ в своем ПРИКАЗЕ от 14 ноября 2011 г. № 312 «Об утверждении административного регламента исполнения федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных» пунктом 1. утвердило прилагаемый Административный регламент исполнения Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных (далее «Регламент»).

Согласно п.3 данный Регламент «определяет сроки и последовательность действий (административных процедур) Службы и ее территориальных органов, а также порядок взаимодействия с государственными органами, муниципальными органами, юридическими или физическими лицами, организующими и (или) осуществляющими обработку персональных данных, а также определяющими цели и содержание обработки персональных данных (далее - Оператор), в рамках проведения проверок при осуществлении государственной функции».

Согласно п. 5. Регламента «предметом государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных являются:

5.1. Документы, характер информации в которых предполагает или допускает включение в них персональных данных.

5.2. Информационные системы персональных данных.

5.3. Деятельность по обработке персональных данных.»

Согласно п 38. Регламента «внеплановые проверки проводятся по следующим основаниям: п. 38.2. поступление в Службу или ее территориальные органы обращений и заявлений граждан».

Таким образом, утверждение Ответчика что «сведения о нарушении прав и законных интересов граждан действиями (бездействием) операторов при обработке их персональных данных не являются основанием для проведения внеплановой проверки деятельности операторов» является недостоверным и несоответствующим действительному положению вещей.

3. Согласно ст.33 Конституции РФ гражданин России вправе обратиться в любой государственный орган, а у государственного органа возникает обязанность принять обращение, рассмотреть его по существу и дать заявителю ответ по существу, отвечающий критериям всесторонности и полноты.

В соответствии с ФЗ N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации»:

- п.1 ч.1 ст.10: государственный орган, … должностное лицо обеспечивает объективное, всестороннее и своевременное рассмотрение обращения;

Согласно п.109 Регламента Служба и ее территориальные органы п.109.1 «Обеспечивают объективное, всестороннее и своевременное рассмотрение обращения».

В своем заявлении о привлечении к ответственности по факту незаконной передачи и обработки персональных данных от 07.02.2017 года Истец поднимал вопросы под номерами 1 и 2, а именно «провести документальную проверку указанных организаций (ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы) и привлечь их к административной ответственности по ст.ст.13.11 и ч.1 ст.7.23.3 КоАП РФ; осуществить госнадзор по фактам нарушения требований закона».

Согласно п.6.2. Регламента Должностные лица Службы вправе в пределах своей компетенции «составлять протоколы об административном правонарушении или направлять в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы материалы для решения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях, а также о возбуждении уголовных дел по признакам преступлений, связанных с нарушением прав субъектов персональных данных, в соответствии с подведомственностью».

Таким образом, требования Истца были обоснованы, что подтверждает разумность и добросовестность Истца. Ответчик обязан был по заявлению Истца провести внеплановую проверку ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы на предмет соответствия обработки персональных данных заявителя требованиям Законодательства РФ в области персональных данных. Но, Ответчик уклонился от проведения проверки, предоставив Истцу надуманный ответ в виде информационного сообщения.

4. В соответствии с п.27 Регламент «включает исполнение следующих административных процедур: 27.1. Принятие решения о проведении проверок. 27.2. Проведение проверки. 27.3. Оформление результатов и принятие мер по результатам проверки».

В соответствии с п.43 Регламента «решение о проведении проверки принимает руководитель Службы или руководитель территориального органа Службы». В соответствии с п.44 Регламента «в день принятия решения начальник ответственного структурного подразделения Службы или территориального органа Службы готовит проект приказа о проведении проверки».

В материалах дела отсутствует копия приказа о проведении проверки, что свидетельствует о том, что проверка фактически не проводилась.

5. Согласно п.67 «в ходе проведения проверки Служба или ее территориальный орган осуществляют следующие мероприятия по контролю: 67.1.2. Документов, необходимых для проверки фактов, содержащих признаки нарушения законодательства Российской Федерации в области персональных данных, изложенных в обращениях граждан…67.1.4. Письменного согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных».

В соответствии с п.76 Регламента «по результатам проверки должностными лицами Службы или ее территориального органа, проводившими проверку, составляется акт проверки, который оформляется непосредственно после ее завершения. 77. Форма акта утверждена Приказом Минэкономразвития России от 30.04.2009 № 141. 79. Акт должен содержать одно из следующих заключений: 79.1. Об отсутствии в деятельности Оператора нарушений требований законодательства Российской Федерации в области персональных данных. 79.2. О выявленных в деятельности Оператора нарушениях требований законодательства Российской Федерации в области персональных данных, с указанием конкретных статей и (или) пунктов нормативных правовых актов».

У Истца, а также в материалах дела отсутствует акт проверки, что свидетельствует о том, что по обращению Истца проверка Ответчиком фактически не проводилась.

6. Согласно п.83 Регламента, «к акту прилагаются протоколы, справки, объяснительные работников Оператора, на которых возложены обязанности по обработке персональных данных, и другие документы, подтверждающие выявление (устранение) нарушения. 89. По окончании проверки должностное лицо Службы или ее территориального органа в журнале Оператора по учету проверок производит запись о проведенной проверке. Форма журнала учета проверок установлена Приказом Минэкономразвития России от 30.04.2009 № 141. Журнал учета проверок должен быть прошит, пронумерован и удостоверен печатью Оператора. При отсутствии журнала учета проверок в акте проверки делается соответствующая запись».

В материалах дела копия из журнала учета проверок отсутствует, данный журнал не исследовался в судебном заседании, что также свидетельствует о том, что Ответчиком проверка по обращению Истца фактически не проводилась.

Таким образом, Истец считает, что Ответчик явно уклонился от выполнения требований федерального законодательства, явно уклонился от выполнения требований административного регламента исполнения государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных. Своим уклонением от проведения проверки ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы, не предоставлением ответа по существу, отвечающего критериям всесторонности и полноты, а также предоставлением недостоверных сведений, имеющих своей целью – ввести Истца в заблуждение, Ответчик нарушил конституционные права Истца (ст.ст. 18, 24, 29, 33, 45 Конституции РФ).

7. Согласно п.1 ст. 178 КАС РФ «Суд принимает решение по заявленным административным истцом требованиям». Истец просит признать незаконными действия\бездействие Ответчика, выразившиеся в не предоставлении в установленный законом срок ответа, отвечающего критериям всесторонности и полноты, по существу поставленных в обращении вопросов, ответ на которые можно получить только после проведения проверки ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы и обязать ответчика устранить допущенные нарушения прав и свобод Истца в трехдневный срок, предоставив ответ на заявление по существу поднятых в нем вопросов».

В своем отзыве на административное исковое заявление Ответчик предпринимает попытки увести суд за пределы исковых требований к разрешению вопросов, которые Истцом не заявлялись, а именно о правомерности использования и передачи персональных данных Истца в ООО «ЖЭУ» и МУП ЕРКЦ г.Уфы.

Заявляю решительный протест против подобных действий Ответчика. Данные вопросы будут разрешаться в отдельном судопроизводстве после получения и изучения Истцом Акта проверки вышеуказанных коммерческих организаций со всеми приложенными к акту документами на соответствие обработки персональных данных Истца требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных.

ВЫВОД

В соответствии с п.2 ст.62 КАС Российской Федерации «обязанность доказывания законности … действий (бездействия) органов, организаций и должностных лиц, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, возлагается на соответствующие орган, организацию и должностное лицо». Ответчик же вместо того, чтобы доказывать, он нам рассказывает. В материалах дела отсутствуют доказательства о проведенной им проверки, отсутствуют документы, на основании которых ответчик сделал выводы.

Таким образом, Ответчик как государственный орган, осуществляющий государственный контроль (надзор) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных явно уклонился от выполнения требований федерального законодательства и административного регламента исполнения государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства РФ в области персональных данных.

На основании вышеизложенного и, руководствуясь

-        ст. ст. 18, 24, 29, 33, 45, 46, 52 Конституции РФ;

-        ст. ст. 5,9,10, 12 № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан РФ";

-        Федеральным законом №273-ФЗ “О противодействии коррупции”;

-        ст. 124 КАС РФ;

-        Административного регламента исполнения федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства Российской Федерации в области персональных данных

ПРОШУ

Административный иск Башлыкова Олега Валерьевича к Управлению Роскомнадзора по Республике Башкортостан удовлетворить в полном объеме;

Приложение:

1. Административный регламент исполнения федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соответствием обработки персональных данных требованиям законодательства российской федерации в области персональных данных (Утвержден Приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 14.11.2011 № 312).

+++