Судья не различает разницу между ПРОШУ и ТРЕБУЮ, более того .. бросает гранаты обратно :)

Добрый день.

Сводка с полей: периодически ведутся бои, с.з. проходят одно за другим. Моя цель - закинуть в дело как можно больше нужных нам бумаг, которые старшие товарищи здесь опубликовали. Закинуть в принципе получается, опыт приобретается, но и судьи тоже в ответ опустошают свой патронташ :)

Итак, в дело было подшито  заявление по образцу Вадима Постникова :

********************************

ЗАЯВЛЕНИЕотносительно УСЛУГ

и

ХОДАТАЙСТВО

об определении обстоятельств, имеющих значение,

и о законах, подлежащих применению

Судебная практика изобилует случаями противоправного поведения управляющих компаний, которые обращаются в суд за о взыскании, так называемой, задолженности по жилищным и/или коммунальным услугам в отсутствии договора управления на основании не закона, а просто нагромождения слов:

• услуги оказывались;
• задолженность образовалась за период с …. по ….;
• по данным бухгалтерии не оплаченная сумма составляет …. руб.;
• судом расчеты проверены;
• должник встречного расчета не представил.

На самом деле нет никаких правовых оснований считать, что оказывались какие-то “услуги”, как нет оснований употреблять и понятие “задолженность”, если не заключены договора управления.

Но поскольку принят иск ОАО “УЖХ Октябрьского района г.Уфы” (далее УК) в отсутствии договора, заключенного между сторонами, возникла угроза разрешения дела, которое не подлежит разрешению в суде. В связи с чем считаю необходимым выступить с настоящим ЗАЯВЛЕНИЕМ:

В обоснование этого ЗАЯВЛЕНИЯ привожу следующие доводы:

1. Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ). В отсутствии задания гражданина, предоставление материальных благ регулируется главой 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения).
2. Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) подпунктом “г” пункта 3 постановил :

г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора.

1. В полном соответствии с упомянутыми нормами в ЖК РФ также установлено, что для оказания услуг в соответствии с законом надлежит оформить ЗАДАНИЕ собственников помещений:

По договору управления многоквартирным домом, одна сторона (управляющая организация) ПО ЗАДАНИЮ другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, … в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную, направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность. (часть 2 ст.162 ЖК РФ).

1. Заключение договора является императивным требованием закона, что подтверждается следующими нормами права:
• жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);
• плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);
• согласно ст.162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;
• в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";
• обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;
• согласно ч.1 ст.162 ЖК РФ в договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия.
2. Обязанность оплаты законодателем жестко увязана с наличием договора – в ч.3 ст. 154 ЖК РФ установлено:

Собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

Из этой нормы права вытекает: в рамках закона оплата жилищных и коммунальных услуг должна осуществляться в соответствии с договорами; оплата указанных услуг при отсутствии договоров или не в соответствии с договорами является нарушением требования закона. Законопослушные граждане обязаны не допускать действий в обход закона, а суды обязаны поддерживать законопослушание.

1. Поскольку не был заключен договор между организацией, претендующей на статус исполнителя услуг, и мной - собственником квартиры, то не возникло оснований для разрешения спора на основании ЖК РФ, Правил предоставления коммунальных или жилищных услуг, Закона РФ “О защите прав потребителей”, а также главы 39 Гражданского кодекса РФ (Возмездное оказание услуг).

При таких обстоятельствах действия по предоставлению тех или иных жилищных и коммунальных благ следует относить к действиям в интересах жителей, а спор в части оплаты таких действий должен разрешаться в порядке, предусмотренном главой 50 Гражданского кодекса РФ (Действия в чужом интересе без поручения):

(Статья 982. Последствия одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе.

Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе)

Согласно практики Европейского Суда по правам человека, очевидное пренебрежение судом нормами национального материального права (см. Oguz, Tekin and Aral v. Turkey, no. 24567/94, Commission decision of  14 January 1998) расценивается как нарушение статьи 6 Европейской Конвенции:

Статья 6. Право на справедливое судебное разбирательство

1. Каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях ... имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

В связи с возникшей угрозой такого сценария я, как участник дела, осознающий свои обязанности действовать добросовестно, вправе обратиться к суду с предложением

• запретить употребление в ходе слушания термина “задолженность” (“долг”) – есть термин “оспариваемая денежная сумма” (ст. 131 ГПК РФ). 

Одновременно ПРОШУ суд разъяснить :

• что обстоятельствами, имеющими значение для данного дела, являются
1. наличие между участниками дела правоотношений, урегулированных в рамках закона (подписанный сторонами договор управления);
2. наличие в договоре управления всех существенных условий, установленных в законе (ст.162 ЖК РФ);
3. исполнения своих обязанностей со стороны одной стороны и неполное исполнение своих обязанностей с другой.
• что при наличии договора, спор разрешается на основании норм закона, указанных в ЖК РФ; при отсутствии договора – на основании главы 50 ГК РФ.

********************************

Судья разразился гневной тирадой о том как я посмел указывать суду какие законы применять и как судить!

На протокольную бумагу сей опус лег таким образом:

Разумеется свое решение судья никак не мотивировал и не обосновал.

Сейчас вот думаю, мне заявить на действия Председательствующего ВОЗРАЖЕНИЕ в следующем с.з. Но у меня опять будет новый и.о. мирового судьи. Или, собираюсь писать жалобу в районный суд (дело тянется уже полгода!)  по поводу затягивания сроков разбирателсьтва. и может в этой жалобе собрать все огрехи всех этих и.о. и пучком засандалить председателю районному суда?

Жду отзывов старших товарищей.

Спасибо.