Дополнительные аргументы против мошенников ЖКХ, отключающих квартиру от систем жизнеобеспечения

Дополнительно к http://maxpark.com/community/1574/content/3502928 приводим развернутую аргументацию на заданную тему, чтобы не оставить камня на камня от попыток мошенников ЖКХ и их соучастников из числа коррумпированных госорганов оправдать отключение э/снабжения квартиры или установку заглушки на выпуск канализации - в надежде закрыть тему надолго

1. На случай, если мошеннник ЖКХ или коррумпированнные госслужащие попытаюичя сослаться на обязанность платить со ссылкой на ст. 153 ЖК РФ

Часто встречаем в блудливых "решениях" фразу –ПРИВЕДЕННЫЕ ДОВОДЫ не ОСВОБОЖДАЮТ от ОБЯЗАННОСТИ ПЛАТИТЬ»

В опровержение такой позиции приведем следующие аргументы

Во-первых, применяется подмена предмета спора: «отметенные» доводы приводились не в обоснование «освобождения от обязанности», поэтому на них надлежит дать мотивированный ответ ВНЕ СВЯЗИ с «обязанностью, указанной в ст. 153 ЖК РФ. Все наши доводы требуют рассмотрения по существу в полном соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, закрепленной в Определении 42-О, согласно которой мотивировка судебных (и иных) решений должна осуществляться указанием на конкретные, достаточные с точки зрения принципа разумности, основания, причем по каждому доводу.

Во-вторых, используется «грязный прием»: сначала противнику просто «приписывается» позиция, которая потом разоблачается. Но мы не ставили вопрос об освобождении от обязанности, возложенной законом. Это не наша позиция. Нам эта обязанность – не в тягость.Мало того, мы постоянно подтверждаем готовность исполнять все обязанности, возложенные законом.

В-третьих, наличие обязанности выдается за обязанность ее исполнения в особом порядке, тогда как по жилищному законодательству порядок исполнения обязанностей по оплате устанавливается на высшем государственном уровне. Установленный государством порядок предусматривает раскрытие информации о деятельности исполнителя услуг в соответствии со Стандартом раскрытия информации по Постановлению Правительства №731, ценообразование и приемку исполнения в соответствии со Стандартами управления по Постановлению Правительства №416, с соблюдением требований по заключению договора управления и соглашению по всем существенным вопросам оплаты исключительно в рамках договора управления в полном соответствии с требованиями Правил оказания коммунальных услуг по Постановлению Правительства №354 и Правил содержания и ремонта общего имущества по Постановлению Правительства №491.Поэтому несоблюдение хотя бы одного пункта упомянутых Правил и Стандартов означает нарушение порядка. Нарушитель не вправе рассчитывать на получение платы

В-четвертых, в ч.1 ст. 153 ЖК РФ говорится об обязанности оптлаты за жилое помещение. За жилое помещение плата внесена, причем давно. Эта норма не требует обязательной оптлаты за содержание общего имущества. В-пятых, в этой норме не конкретизировано, кому платить за оказанные коммунальные услуги. По общему правилу – тому, кто их оказывает, но никак не посреднику. По специальному правилу – можно и посреднику, а также нескольким посредникам – но для этого надо порядок оплаты описать в договоре. Плательщик должен получить хоть какие-нибудь гарантии того, что его плата попадет тому, кто оказал услугу. Отказ заключить договор пресекает возможность оплаты коммунальных услуг.

2. На случай ссылки на КОНКЛЮДЕНТНЫЕ ДЕЙСТВИЯ, про которые указано в Правилах, утвержденных Пост.Прав. №354

Заявляю, что по закону никак невозможно применить конклюдентные действия к правоотношениям в сфере ЖКХ

• Во-первых, в моем поведении не содержится ЯВНЫХ проявлений воли непременно соверщить сделку, тогда как по закону "сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку" (ч.2 ст. 158 ГК РФ). "Явствует" означает совершение каких-то действий бесспорно, открыто, явно, с очевидностью. Нигде и никогда я не давал(а) повода считать, что совершаю безумные действия, транжирю денежные средства налево и направо, проявляю готовность отдать за потребленные услуги любые суммы. Не существует каких-либо актов, совершенных мною, из которых вытекала бы моя воля заключить сделку с организацией без достижения соглашения по вопросам условий оказания услуг.

• Во-вторых, невозможно совершить конклюдентные действия для выражения воли оплачивать жилищные и коммунальные услуги не на основе письменного договора, а на условиях, определенными в законе, потому что каждый многоквартирный дом обладает своими особыми характеристиками - и закон не в состоянии учесть эти особенности. Жилищное законодательство требует определения цены сделки на оказание жилищных услуг сугубо на основе сметы доходов и расходов по данному конкретному дому, а определение размера платы за коммунальные услуги в зависимости от реального объема потребления по данному конкретному дому. Порядок снятия показаний приборов учета с участием потребителей должен быть описан по каждому конкретному дому.

• Во-третьих, ограничение суммы совершаемых устно сделкок граждан между собой пределом в 10 МРОТ (п. 2 ч.1 ст. 161 ГК РФ) законодатель показал, что сфера применения такого вида сделок ограничена. Государство ограждает граждан от большого риска. Если такой риск устной сделки является существененным, то применяется п.1 ч.1 ст. 161 ГК РФ: "сделки юридических лиц между собой и с гражданами" "должны совершаться в простой письменной форме". ТСЖ - юридическое лицо. Отсюда вытекает требование закона о заключении с потребителями жилищно-коммунальных услуг сделок в простой письменной форме.

• В-четвертых: согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ "Договор управления многоквартирным домом заключается В ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ ..."

3. На случай ссылки на право  исполнителей услуг вводить ограничения потребительских прав в соответствии с Правилами, утв. ПОСТ.ПРАВ. №354

Введение ограничений прав на бесперебойное обеспечение потребителя коммунальных услуг решением Правительства РФ никак не может быть признано законным, поскольку -

- во-первых, согласно ч.3 ст.1 ЖК РФ "жилищные права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства", а Постановление Правительства РФ – это никак не закон;

- во-вторых, в ч.2 ст. 5 ЖК РФ указано: “Жилищное законодательство состоит из настоящего Кодекса, принятых в соответствии с настоящим Кодексом других федеральных законов, а также изданных в соответствии с ними …постановлений Правительства Российской Федерации…” В ЖК РФ установлено правило понуждения неисправного плательщика к оплате задолженности в судебном порядке без намека на возможность обоснования ограничения прав потребителей. Отсюда следует: раздел XI Правил (утвержденных Постановлением Правительства №354) не соответствует закону, а потому является ничтожным с моиента издания; -

-в-третьих, в ч. 4 ст. 5 ЖК РФ установлено: “Правительство Российской Федерации вправе издавать постановления, содержащие нормы, регулирующие жилищные отношения, на основании и во исполнение настоящего Кодекса…”. В ЖК РФ не заложено оснований для применения несудебных методов понуждения к оплате. В ЖК РФ нет указаний на введение дополнительных мер воздействия на неисправных плательщиков в виде ограничения подачи той или иной коммунальной услуги;

- в-четвертых, введение ограничений на бесперебойное обеспечение потребителей коммунальными услугами до заключения договора не допускается именно Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства №354 – соглано п.19 условие введения ограничельного режима заложено в пункт 19 Правил, согласно которому требуется o Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, должен включать:

• о) права, обязанности и ответственность исполнителя и потребителя;

• п) основания и порядок приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг.

Отсутствие договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг лишает добровольного поставщика коммунальных ресурсов права на приостановление предоставления коммунальных услуг. то по закону никак невозможно

- в-пятых, технически ограничение или отключение подачи по трубопроводной системе или по электрокабелю какого-либо коммунального ресурса возможно при наличии штатного устройства, позволяющего без вмещательство в инженерную систему “поворотом ключа” производить сокращение или приостановдение подачи ресурса. Но таких устройств в нашем доме не предусмотрено, а пункт 114 “Правил” допускает лишь опломбирование оборудования, а не его переустройство.

4. На случай ссылки   на НЕОСНОВАТЕЛЬНОЕ ОБОГАЩЕНИЕ ( ст. 1105 ГК РФ),

 п.2.ст.1105 ГК РФ, действительно, обязывает лицо, пользующееся чужими услугами, оплатить их: таким образом – предоставленные услуги подлежат оплате. Отметим предварительно, что указанная норма включена в главу 60 ГК РФ "Обязательства вследствие неосновательного обогащения". Изучение указанной главы позвлоляет установить, что выхваченный из контекста пункт никак не может служить основанием для выставленных исковых требований - оказывается, обязанность возвратить неосновательное обогащение по закону возникает, "за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса" (ч.2 ст. 1102 ГК РФ). Таким образом, надлежит проверять, относится наш случай к исключениям или нет.

В свою очередь, статьей 1109 ГК РФ определены четыре случая , когда "Неосновательное обогащение не подлежит возврату" и среди них такой:

4) денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства

В нашем случае лицо, требующее возврата имущества знало об отсутствии обязательств. Обязательства возникают из договоров, а договора между нами не заключено.

До введения Жилищного кодекса РФ государство обеспечивало оказание жилищно-коммунальных услуг всем гражданам по одинаковой стоимости в соответствии с принципом: «потребил – плати», т.е. в рамках упрощённой формы договорных отношений и без заключения специальных письменных договоров.

После введения в действие с 01.03.2005 ЖК РФ и утверждения Постановлениями Правительства РФ № 307 и № 491 «Правил предоставления жилищных и коммунальных услуг» (в частности, на основе полномочий, предоставленных Правительству РФ ч. 2 ст. 157 ЖК РФ), исполнители и потребители таких услуг обязаны взаимодействовать в рамках указанных нормативных документов.

Причём исполнители обязаны производить расчет цены по тарифу для потребителя, где тариф должен учитывать качество предоставленных услуг потребителю. Вне юрисдикции жилищного законодательства я никогда не вступал в договорные отношения с истцом и никогда не принимал на себя добровольно каких-либо имущественных или иных обязательств перед истцом.

Что касается договора, то он должен быть заключен в письменной форме (ч.1 ст. 162 ЖК РФ). Собственники помещений, не являющиеся членами ТСЖ, вносят плату за содержание и ремонт жилого помещения в соответствии с п.2 ст.138, п.6 ст.155 ЖКРФ, т. е. в соответствии с договорами, заключенными с ТСЖ Отсутствие договора с ТСЖ в виде документа, подписанного обеими сторонами, исключает возможность внесения платы В СООТВЕТСТВИИ с ДОГОВОРОМ.

В силу ограничений по п.4 ст.1102 и п. 4 ст. 1109 ГК РФ обязанности возвращать неосновательное обогащение у ответчика не возникло

5. Право “понуждения виновного лица к закону” Это наше право

Законом предусмотрена обязанность товарищества обеспечивать соблюдение прав и законных интересов собственников помещений в многоквартирном доме при установлении условий и порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью (п.6 ст. 138 ЖК РФ). Однако никаких условий и никакого порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью ТСЖ не установило, никаких внутренних документов на эту тему не принимало, что доказывается отсутствием упомянутых материалов на сайте ТСЖ.

Правительством специально введен Стандарт раскрытия информации о хозяйственной и финансовой деятельности управляющих организаций в сфере ЖКХ (утвержден правительственным постановлением №731). Стандарт раскрытия информации устанавливает требования к составу информации, подлежащей раскрытию организациями, осуществляющими деятельность в сфере управления многоквартирными домами.


Пунктом 2 Стандарта установлено, что под раскрытием информации понимается обеспечение доступа неограниченного круга лиц к информации (независимо от цели ее получения) в соответствии с процедурой, гарантирующей нахождение и получение информации.


Согласно пункту 3 Стандарта товарищество обязано раскрывать следующую информацию:
а) общая информация об управляющей организации, о товариществе и кооперативе;
б) основные показатели финансово-хозяйственной деятельности товарищества;
в) сведения о выполняемых работах (оказываемых услугах) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме;
г) порядок и условия оказания услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме;
д) сведения о стоимости работ (услуг) по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме;
е) сведения о ценах (тарифах) на коммунальные ресурсы.
 


В рамках информации о порядке и условиях оказания услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме раскрытию подлежат проект договора управления, который должен содержать все существенные условия договора управления (подпункт "а" пункта 11 Стандарта).

Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные Постановлением Правительства №354, содержат раздел III ( Условия договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, и порядок его заключения). Отсутствие договора управления и/или договора о предоставления коммунальных услуг, означает, что товарищество если и совершает какие-то действия, направленные на удовлетворение потребительских интересов жителей дома, то эти действия являются совершенными в обход закона, а потому не подлежащими оплате.

Стандарт предусматривает раскрытия информации об учредительных документах организации, о принимаемых органами управления решениях, о порядке соблюдения ценообразования и приемки исполнения работ, о соблюдении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме…, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 года N 491, стандартов деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2013 г. N 416 Сокрытие перечисленной информации указывает на явное стремление ТСЖ к действиям в обход закона, за что установлена административная ответственность по ст. 7.23.1 КоАП РФ.

Судебная практика изобилует случаями привлечения управляющих организаций к штрафу в размере 250 тыс. руб. (приложение №1) Вывод: Если ТСЖ не исполняет обязанности, возложенной законом, то оно становится правонарушителем . Исполнять требования правонарушителя – означает для правопослушного гражданина проявление неосмотрительности и неосторожности, а приостановление оплаты по счетам такого ТСЖ в порядке самозащиты права (ст. 14 ГК РФ) свидетельством разумного поведения.