Проект апелляции

На днях ознакомился с решением, отснял. Скоро должен получить. Готовим апелляцию.

В день вынесения решения главарь ТСЖ принёс объявление о собрании, которое ранее не видел.

 

Какие будут суждения?

 

 

В Московский областной суд

 

ИСТЕЦ:

Матвеева Ольга Александровна

143409, МО, г. Красногорск,

ул. Ленина, дом 34, кв. ХХХ

адрес для почты:

143404, МО, г. Красногорск,

ул. ХХХХХХ, дом ХХХ

 

ОТВЕТЧИК:

ТСЖ «Сокол»

143409, МО, г. Красногорск,

ул. Ленина, дом 34, кв. ХХ

 

 

 

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Красногорского городского суда от 26 февраля 2015 года

 

Я обратилась в Красногорский городской суд с иском о признании недействительными решений общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года.

Обосновала исковые требования нарушениями требований законодательства по созыву, проведению и подведению итогов общего собрания членов товарищества, принятию решений, не входящих в компетенцию общего собрания.

Представитель ТСЖ «Сокол» исковые требования не признал, представил письменный отзыв, список жильцов и объявление о собрании.

26 февраля 2015 года Красногорский городской суд отказал в удовлетворении исковых требований к ТСЖ. Считаю данное решение незаконным, необоснованным и подлежащим отмене по следующим обстоятельствам.

 

1. Неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела.

 

1.1 Красногорский городской суд рассмотрел дом 34 по ул. Ленина в городе Красногорске как один объект. Однако общеизвестно, что в домовладение № 34 входят два дома (приложение 3). Я проживаю в 80-ти квартирном доме, нумерация квартир в котором начинается с № 161 и заканчивается № 240.

В соответствии подпунктом 1 части 2 статьи 175 ЖК РФ (в действовшей на момент проведения собрания редакции) ТСЖ «Сокол» не мог быть владельцем специального счёта двух многоквартирных домов, поскольку количество квартир в этих двух домах составляет в сумме 240 квартир.

Красногорский городской суд согласился с незаконным открытием одного специального счёта ТСЖ «Сокол» для двух домов, имеющих разные технические паспорта, разную общую площадь, разные фундаменты, разные фасады, разные дворы, разное общее имущество, подлежащее капитальному ремонту.

Действия ТСЖ по открытию одного специального счёта для двух домов нарушают часть 4 статьи 175 ЖК РФ, согласно которой на специальном счёте могут аккумулироваться средства фонда капитального ремонта собственников помещений только в одном многоквартирном доме.

1.2 Красногорский городской суд неправильно определил порядок подведения итогов голосования, согласно которому учтены только решения, поданные «против» или «воздержался» по вопросам повестки дня общего собрания.

При подведении итогов голосования на общем собрании должны использоваться все письменные решения собственников помещений, посредством которых проводилось голосование 4-6 февраля 2014 года (часть 4 статьи 48 ЖК РФ).

Красногорский городской суд в ходе судебного заседания 26 февраля 2015 года отказал в удовлетворении ходатайства моего представителя об истребовании у ТСЖ «Сокол» письменных решений собственников помещений, что подтверждается протоколом судебного заседания (л.д.80)

Отсутствие в материалах дела сведений о количестве голосов собственников помещений, проголосовавших за принятие решений, не даёт оснований для признания законными решений общего собрания.

Суду не представлялись в качестве доказательств и  материалах дела нет ни одного письменного решения собственника помещения. Суд полностью удовлетворили объяснения представителя ТСЖ «Сокол», что на основании некого решения общего собрания можно не заполнять письменное решение и не передавать в правление ТСЖ «Сокол».

Это замечательное изобретение председателя правления товарищества и Красногорского городского суда  противоречит части 4 статьи 46 ЖК РФ, согласно которой протоколы общих собраний собственников помещений в многоквартир-ном доме и решения таких собственников по вопросам, поставленным на голосование, хранятся в месте или по адресу, которые определены решением данного собрания.

Иными словами вопрос о месте хранения протокола общего собрания и письменных решений должен быть внесён в повестку дня, что в данном случае не было сделано.

1.3 Красногорский городской суд счёл законным проведение общего собрания членов ТСЖ в форме совместного присутствия на сходках по подъездам в течение нескольких дней. Такая форма проведения общего собрания не обеспечивает совместное присутствие собственников помещений.

Общее собрание собственников предполагает совместное присутствие собственников помещений в данном доме для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование.

Из объявления и протокола следует, что фактически собрание, то есть совместное присутствие собственников помещений в данном доме, проведено не было. Собственники жилых помещений собирались в подъездах, не одновременно, с интервалами во времени в период с 4 по 6 февраля 2014 года, а до 10февраля 2014 года имели право сдавать письменные решения.

Форма проведения данного общего собрания не соответствует требованиям закона. Голосование при проведении очного собрания должно происходить непосредственно, в присутствии всех собственников помещений, принимающих участие в голосовании.

 

 

2. Недоказанность установленных Красногорским городским судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

2.1 Красногорским городским судом установлено, что 4-6 февраля 2014 года было проведено общее собрание ТСЖ «Сокол». Однако в материалах дела имеются противоречивые данные о времени проведения собрания: в протоколе собрания указана дата 4-6 февраля 2014 года (л.д. 12), а в объявлении о собрании указана дата окончания приёма письменных решений членов ТСЖ 10 февраля 2014 года.

При отсутствии письменных решений собственников помещений установить точную дату проведения общего собрания и проводилось ли оно вообще невозможно.

2.2 Красногорский городской суд пришёл к выводу об отсутствии каких-либо существенных нарушений при созыве общего собрания, процедуре его проведения, голосования на нём и подсчёта голосов, а также извещения о принятых на нём решениях.

Однако в материалах дела нет доказательств письменного уведомления собственников помещений заказными письмами или вручения им под роспись сообщения о собрании, в порядке предусмотренном частью 1 статьи 146 и частью 4 статьи 45 ЖК РФ.

Никаких доказательств размещения информации о общем собрании 4-6 февраля 2014 года на досках объявлений в каждом подъезде дома за десять дней до проведения собрания в материалах дела также нет.

В представленном суду представителем ТСЖ объявлении о собрании (л.д. 77) нет сведений о лице, по инициативе которого созывалось собрание, нет сведений о форме проведения данного собрания (собрание или заочное голосование), нет сведений о месте и времени проведения данного собрания, нет сведений о месте и адресе куда должны передаваться решения, не указан порядок ознакомления с информацией и  материалами, которые будут представлены на данном собрании, и место или адрес, где с ними можно ознакомиться.

В материалах дела нет доказательств выбора председателя и секретаря общего собрания, членов счётной комиссии, наличия необходимого кворума, наличия необходимого количества голосов для принятия решений.

В материалах дела отсутствуют реестр участников собрания 4-6 февраля 2014 года, сведения о документах, подтверждающих право собственности на помещения, расчёт количества голосов.

В материалах дела отсутствуют письменные решения собственников помещений, посредством которых собственники помещений высказывали своё мнение и по которым подводились итоги общего собрания членов ТСЖ «Сокол».

В отсутствие письменных решений, а также сведений о количестве голосов, поданных «ЗА», реестра участников общего собрания, Красногорский городской суд не мог проверить законность решений общего собрания 4-6 февраля 2014 года и наличие кворума.

Утверждение Красногорского городского суда о том, что итоги общего собрания и принятые на нём решения размещены на официальном сайте ТСЖ и на информационных стендах в подъездах ничем не подтверждены. В материалах дела нет текста объявления о решениях и итогах голосования на общем собрании 4-6 февраля 2014 года, предусмотренного частью 3 статьи 46 ЖК РФ.

2.3 Вывод Красногорского городского суда о том, что принятые на общем собрании решения являются свободным волеизъявлением большинства собственников помещений в многоквартирном доме не доказан и не подтверждён материалами дела.

Свободное волеизъявление подразумевает выбор. В данном случае правление ТСЖ «Сокол» лишило собственников помещений права выбора по всем обязательным вопросам, указанным в частях 3 и 4 статьи 170 ЖК РФ.

В материалах дела нет оформленного протоколом решений собственников помещений по вопросам, указанным в частях 3 и 4 статьи 170 ЖК РФ.

2.4 Красногорский городской суд установил, что мой голос не мог повлиять на результат голосования по каждому отдельно взятому вопросу повестки дня собрания и на результаты проведённого собрания в целом.

Однако ни в оспариваемом решении суда, ни в материалах дела нет результатов голосования, на основании которых суд мог бы делать такой вывод.

2.5 Красногорский городской суд установил, что принятые решения не повлекли за собой причинение убытков истице и доказательств обратного суду не представлено.

Однако в первом вопросе повестки дня в утверждённом отчёте правления ТСЖ «Сокол» за 2013 год указана некая экономия по отоплению, по холодной воде, канализации и обслуживанию расчётного счёта. На самом деле это разница между начислениями собственникам помещений и  расходами ТСЖ.

Часть этой суммы является моими прямыми убытками, поскольку незаконно присваивается ТСЖ.

Включение в смету на 2014 год в статью расходов на техническое обслуживание уборки придомовой территории при отсутствии зарегистрированных прав на земельный участок является  доказательством моих убытков (л.д.20). 

Повторное начисление отдельной строкой расходов на вывоз твёрдых бытовых отходов, содержание лифтового хозяйства, техническое обслуживание телеантенн и сбор банка, которые входят в статью техническое обслуживание является доказательством моих убытков.

Незаконное утверждение общим собранием платы за отопление в размере 26,51 руб./м2 при наличии общедомового прибора учёта тепла также является доказательством моих убытков.

При этом Красногорский городской суд на протяжении нескольких лет последовательно отстаивает интересы  мошенников в вопросе начиления платы за отопление по нормативам.

При незаконном использовании одного специального счёта для двух многоквартирных домов и отсутствия надлежащего контроля мои убытки могут многократно увеличиться.

 

3. Несоответствие выводов Красногорского городского суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела.

В решении Красногорского городского суда нарисована благостная картина полного соответствия нормам права и установленным по делу обстоятельствам, согласно которой суд пришёл к выводу, что оснований для признания недействительным общего собрания от 4-6 февраля 2014 года не имеется.

Между тем частью 4 статьи 146 ЖК РФ определёно, что решения общего собрания членов товарищества собственников жилья по вопросам реорганизации и ликвидации товарищества, получения заёмных средств, в том числе банковских кредитов, определения направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества принимаются не менее чем двумя третями голосов от общего числа голосов членов товарищества.

В соответствии с частью 1 статьи 46 ЖК РФ выбор способа формирования фонда капитального ремонта, выбор лица, уполномоченного на открытие специального счёта и совершение операций с денежными средствами, находящимися на специальном счёте, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.

Таким образом для принятия решений о выборе способа формирования фонда капитального ремонта, выборе лица, уполномоченного на открытие специального счёта и совершение операций с денежными средствами, находящимися на специальном счёте необходимо проведение общего собрания собственников помещений с оповещением всех собственников помещений.

Вывод суда о том, что общее собрание членов ТСЖ «Сокол» имело право решать все вопросы, поставленные в повестке дня этого собрания не соответствует обстоятельствам дела.

Правление ТСЖ «Сокол» вынесло на голосование четвёртый вопрос с формулировкой «Открытие специального счёта». Такого вопроса нет в перечне вопросов, указанных в частях 3 и 4 статьи 170 ЖК РФ.

Красногорский городской суд не учёл, что правление ТСЖ «Сокол» вообще не внесло в повестку дня вопрос о выборе одного из двух способов  формирования фонда капитального ремонта, что собственники помещений не выбирали в качестве способа формирования фонда капремонта формирование его на специальном счёте и в протоколе нет решения по этому вопросу

Между тем наличие такого решения является обязательным условием в силу части 4 статьи 170 ЖК РФ для голосования по другим обязательным вопросам, указанным в части 4 статьи 170 ЖК РФ.

В решении Красногорского городского суда обойдёно молчанием нарушение правлением ТСЖ «Сокол» части 2 статьи 46 ЖК РФ, статьи 181.5. Гражданского Кодекса  РФ, которые не допускают принятие решений по вопросам, не включённым в повестку дня данного собрания.

Однако Красногорский городской суд признал законными все четыре новых решения, не включенные в повестку дня, и принятые вместо одного четвёртого вопроса «Открытие специального счёта»..

Красногорским городской суд счёл законным принятие решения по пятому вопросу «Проведение капитального ремонта мягкой кровля и герметизация межпанельных швов», которым в нарушение части 5 статьи 189 ЖК РФ не определены собственниками помещений сметы расходов на капитальный ремонт, лицо, которое от имени всех собственников помещений в многоквартирном доме уполномочено участвовать в приемке выполненных работ по капитальному ремонту, в том числе подписывать соответствующие акты.

Красногорский городской суд оспариваемым решением прямо говорит мошенникам - делайте что хотите, рисуйте любые решения, начисляйте любые суммы – всё признаем законным.

 

4. Нарушение и неправильное применение норм материального права, норм процессуального права.

4.1 В решении Красногорского городского суда есть замечательная фраза, которую можно выделить особо, а именно: для подтверждения права собственности на квартиры при проведении общих собраний членов ТСЖ, не требуются документы о регистрации этой собственности.

Эта фраза заимствована федеральным судьёй Пучковой С.В., являющейся к тому же первым заместителем председателя Красногорского городского суда, из письменного объяснения председателя ТСЖ «Сокол» и использована в решении дважды.

К сожалению это мнение председателя ТСЖ и Красногорского городского суда не соответствует статье 18 ЖК РФ, согласно которой право собственности и иные вещные права на жилые помещения подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, федеральным законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, настоящим Кодексом.

Что касается зарегистрированных прав на жилые помещения, то в решении Красногорского городского суда указан только один собственник, права которого подтверждены Свидетельством о праве собственности. Каких-либо доказательств прав на жилые помещения членов ТСЖ «Сокол» в материалах дела нет.

Такими доказательствами могли бы быть документы, подтверждающие права на домовладение кооператива «Зоркий-3, вторая очередь», решения общего собрания членов кооператива «Зоркий-3, вторая очередь» о предоставлении квартиры после выплаты паевого взноса, справки о полной выплате паевого взноса.

Однако этих документов, подтверждающих права членов кооператива «Зоркий-3, вторая очередь» в материалах дела также нет.

Между тем частью 2 статьи 4 федерального закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним установлена обязательная государственная регистрации прав на недвижимое имущество, правоустанавливающие документы на которые оформлены после введения в действие настоящего Федерального закона в 1998 году.

Поскольку в материалах дела нет сведений о якобы собственниках помещений, принявших участие в общем собрании с 4 по10 февраля 2014 года и принявших оспариваемые решения, то решение Красногорского городского суда не может быть законным и обоснованным.

4.2 Многочисленные нарушения норм материального права, допущенные Красногорским городским судом, и выразившиеся:

- в неприменении закона, подлежащего применению, а именно пункта 11 части 2 статьи 44, частей 3, 4 и 5  статьи 45, частей 1, 2, 3, 4 статьи 46, статьи 1431, части 4 статьи 146, части 2 статьи 154, статьи 170 ЖК РФ, части 1 статьи  172, частей 2, 3 и 4  статьи 175, части 1 статьи 176, части 5 статьи 189 ЖК РФ;

- в применении закона, не подлежащего применению, а именно: статьи 137,частей 1, 2 и 5 статьи 145, части 3 статьи 151 ЖК РФ;

4.3 Заранее решив исход дела в пользу ТСЖ, Красногорский городской суд вместо создания условий для правильного и своевременного рассмотрения дела, начал создавать условия, затрудняющие правильное и своевременное рассмотрение дела.

О назначенном на 19 августа 2014 года судебном заседании для проведения опроса по делу меня не известили (л.д. 3). Красногорский городской суд в отсутствие сторон и доказательств их извещения провёл досудебную подготовку и назначил дело к судебному разбирательству.

Стороны были лишены возможности представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. Обязательная подготовка к судебному разбирательству не была проведена.

На первом судебном заседании на вопрос моего представителя – это подготовка по делу или рассмотрение дела по существу судья Пучкова С.В. ответила – «Не знаю».

Ознакомиться с протоколом судебного заседания от 23 октября 2014 года мой представитель не смог 27 октября 2014, поскольку протокола не было в деле. Об этом подано письмо через приёмную суда (л.д. 51).

29 октября 2014 года протокол судебного заседания от 23 октября 2014 года уже был в деле и на него были поданы замечания (л.д. 54).

18 ноября 2014 года через приёмную мною было подано ходатайство (л.д. 56) о истребовании у ТСЖ «Сокол» реестра членов товарищества.

20 ноября 2014 года в ходе судебного заседания под председательством председателя Красногорского городского суда Зайцевой Т.В. мой представитель обратился к суду с данным ходатайством. Суд отклонил данное ходатайство и в то же время принял от представителя ТСЖ реестр членов товарищества.

На просьбу моего представителя представить копию реестра для ознакомления, суд определил отказать в ходатайстве по причине наличия в реетре персональных данных и разъяснил, что с реестром членов ТСЖ можно ознакомиться в материалах дела.

Однако 21 ноября 2014 года моему представителю было отказано в ознакомлении с делом и приобщёнными документами. Он обратился к председателю Красногорского городского суда с заявлением о отказе в ознакомлении с материалами дела и документами ответчика (приложение 4).

25 ноября 2014 года мой представитель не обнаружил в деле ни протокола судебного заседания, ни реестра членов ТСЖ. Были поданы замечания на протокол (л.д. 62), на которые был дан ответ председателем Красногорского городского суда, что никакого судебного заседания не было (л.д. 63).

Однако имеется аудиозапись судебного заседания.

Вот так председатель Красногорского городского суда вместе со своим первым заместителем создали условия, чтобы до дня вынесения решения я не могла исследовать письменные доказательства ответчика.

10 декабря 2014 года федеральный судья Пучкова С.В. и секретарь судебного заседания Гаврилова М.С. при своевременной явке сторон, которые два с половиной часа до окончания рабочего дня просидели в коридоре суда, изготовили протокол о неявке сторон (л.д. 64).

Судя по всему готовился сценарий оставления заявления без рассмотрения в случае неявки сторон по вторичному вызову. При шестимесячном сроке обжалования решений общих собраний это означает отказ от рассмотрения иска.

Мой представитель пытался зафиксировать факт явки в приёмной суда, но в связи с окончанием рабочего дня приёмной не смог это сделать. Поэтому было послано заказное письмо в Красногорский городской суд (л.д. 66).

На судебные заседания 25 декабря 2012 года и 22 января 2015 года Красногорский городской суд «забывал» пригласить ответчика.

В судебном заседании 26 февраля 2014 года Красногорский городской суд отклонил ходатайство моего представителя о истребовании у ТСЖ важнейших доказательств: письменных решений членов ТСЖ, поскольку ответчик полагал, что им представлены все необходимые доказательства.

Красногорский городской суд не доложил суть дела в нарушении части 1 статьи 174 ГПК РФ, а огласил лишь исковые требования. Моему представителю не была предоставлена возможность выступить с объяснениями и задать вопросы ответчику.

Письменные доказательства в ходе судебного заседания в нарушении статьи 181 ГПК РФ не оглашались, не исследовались и не предъявлялись лицам, участвующим в деле. Моему представителю не дали возможности дать объяснения.

Когда суд объявил о окончании рассмотрения дела по существу мой представитель подал замечания на действия председательствующего и заявил ему отвод. Однако это не помешало Красногорскому городскому суду вынести решение в тот же день без исследования письменных решений.

Красногорский городской суд приобщил к материалам дела копию реестра членов ТСЖ, представленную в единственном экземпляре. В соответствии с частью 2 статьи 55 ГПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

В оспариваемом решении реестр членов ТСЖ не упоминается. Как и сведения из протокола общего собрания членов ТСЖ о якобы имеющейся в собственности членов ТСЖ общей площади многоквартирного дома на 01 февраля 2014 года.

Имеющиеся в оспариваемом протоколе сведения об общей площади дома ничем не подтверждены и в решении не упоминается.

При наличии такого количества не подтверждённых и не исследованных судом фактах, при наличии такого количества нарушений норм материального и процессуального права решение Красногорского городского суда не может быть признано законным.

На основании изложенного

 

ПРОШУ:

 

- отменить решение Красногорского городского суда от 26 февраля 2015 года;

- признать отсутствующим решение общего собрания собственников помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области по выбору способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества многоквартирного дома, по выбору лица, уполномоченного на открытие специального счета и совершение операций с денежными средствами, находящимися на специальном счете;

- признать отсутствующим решение общее собрание собственников помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области по определению вопросов,  установленных частью 4 статьи 170 ЖК РФ;

- признать недействительными все пункты решения общего собрания членов ТСЖ «Сокол», прошедшего с 4 по 6 февраля 2014 года;

- признать незаконным протокол общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4, 5, 6 февраля 2014 года;

- признать незаконным открытие специального счёта ТСЖ «Сокол» для формирования фонда капитального ремонта дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области;

- признать незаконным начисление ТСЖ «Сокол» платежей на капитальный ремонт на специальный счёт дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области;

- взыскать с СТЖ «Сокол» судебные расходы в виде уплаченной при подаче иска в суд государственной пошлины в сумме 200 рублей, в счет расходов на оказание правовой помощи при составлении иска 2000 рублей, в счет оплаты услуг представителя 1000 рублей за каждое судебное заседание.

 

 

 

04 марта 2015 года                                                                     Матвеева О.А.

 

 

Приложение:

 

  1. 1.      Квитанция госпошлины.
  2. 2.      Копия апелляционной жалобы с приложениями.
  3. 3.      Копия распечатки карты Яндекс.
  4. 4.      Копия письма председателю Красногорского городского суда