Апелляция

Выношу на суд Макспаркеров

 

_____________________________________

 

В Московской областной суд

 

ЗАЯВИТЕЛЬ:

Матвеева О.А.

143409, МО, г. Красногорск,

ул. Ленина, дом 34, кв. ХХ

адрес для почты:

143404, МО, г. Красногорск,

ул. ХХХХХХ, дом ХХ

 

ЗАИНТЕРЕСОВАННОЕ ЛИЦО:

Главное управление Московской области "Государственная жилищная инспекция Московской области»

141400, Московская область, г. Химки,

ул. Ленинградская, д.1

 

 

 

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Красногорского городского суда от 03 февраля 2015 года

 

В мае 2014 года я обратилась в Госжилинспекцию Московской области (далее ГЖИ МО) с просьбой выяснить на каком основании ТСЖ «Сокол» начисляет платежи за капитальный ремонт при отсутствии решения общего собрания собственников помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области по выбору способа формирования фонда капитального ремонта.

ГЖИ МО в письме от 03 июля 2014 года № 39ТГ-10332 сообщила, что ТСЖ «Сокол», осуществляющее управление многоквартирным домом, предоставило копию протокола общего собрания собственников помещений в доме о выборе собственниками помещений специального счёта для формирования фонда капитального ремонта, владельцем которого определено ТСЖ «Сокол», на основании чего ТСЖ «Сокол» внесено в реестр владельцев специальных счетов.

Поскольку собственники помещений дома собраний по выбору способа формирования фонда капитального ремонта не проводили, ТСЖ «Сокол» как владельца специального счёта не выбирали, я обратилась в Красногорский городской суд с заявлением о оспаривании бездействия ГЖИ МО.

Просила суд  признать незаконным бездействие ГЖИ МО по информированию органа местного самоуправления и регионального оператора о многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области, собственники помещений в котором не выбрали способ формирования фонда капитального ремонта.

Я дважды уточняла заявленные требования. Фактически просила суд обратить внимание на отсутствие уведомления от ТСЖ «Сокол» и незаконное включение ТСЖ «Сокол» в реестр владельцев специальных счетов. Поскольку рассмотрение этих вопросов подтверждало бездействие ГЖИ МО по контролю за формированием фонда капитального ремонта, Красногорский городской суд уклонился от их рассмотрения и двумя определениями отказал в приёме уточнённых требований.

Представитель ГЖИ МО заявленные требования не признал и представил суду в качестве письменного доказательства копию протокола общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года с решением «Открыть специальный счёт для формирования фонда капитального ремонта дома в Красногорском отделении № 7808 ОАО Сбербанка России».

На основании данного протокола Красногорский городской суд отказал мне в удовлетворении заявленных требований об оспаривании бездействия ГЖИ МО. Считаю данное решение Красногорского городского суда незаконным, необоснованным и подлежащим отмене по следующим основаниям: 1) Красногорский городской суд неправильно определил обстоятельства, имеющие значения для дела; 2) Красногорский городской суд грубо нарушил нормы материального и процессуального права. В соответствии со статьёй 20 ЖК РФ под государственным жилищным надзором понимаются деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, установленных в соответствии с жилищным законодательством требований  по формированию фондов капитального ремонта. В силу части 3 статьи 246 ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел, возникающих из публичных правоотношений, суд не связан основаниями и доводами заявленных требований.

В соответствии с частью 1 статьи 249 ГПК РФ обязанность по доказыванию законности оспариваемых действий (бездействия) должностных лиц, государственных и муниципальных служащих, возлагаются на органы и лиц, которые совершили оспариваемые действия (бездействие).

Своё решение Красногорский городской суд обосновал протоколом общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года и договором между ТСЖ «Сокол» и ОАО «Сбербанк России» от 27 февраля 2014 года. . Однако выбор способа формирования фонда капитального ремонта и выбор лица, уполномоченного на открытие специального счёта, не входит в компетенцию общего собрания членов ТСЖ «Сокол». В соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 ЖК РФ принятие решений о выборе способа формирования фонда капитального ремонта, о выборе лица, уполномоченного на открытие специального счёта и совершение операции с денежными средствами, находящимися на специальном счёте относятся к исключительной компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Частью 1 статьи 46 ЖК РФ установлено, что решения по вопросам, указанным в пункте 11 части 2 статьи 44 ЖК РФ, принимаются большинством голосов не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. В соответствии с частью 1 статьи 176 ЖК РФ специальный счёт открывается на имя лица, указанного в частях 2 и 3 статьи 175  настоящего Кодекса, при предъявлении оформленного протоколом решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 настоящего Кодекса. Красногорский городской суд не применил пункт 11 части 2 статьи 44, часть 1 статьи 46, часть 1 статьи 176 ЖК РФ Красногорский городской суд признал законным бездействие ГЖИ МО в отношении председателя ТСЖ «Сокол», который без предъявления оформленного протоколом решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 настоящего Кодекса, открыл специальный счёт.

Красногорский городской суд в нарушении положений части 5 статьи 67 ГПК РФ при оценке копии протокола общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года не убедился с учётом других доказательств в том, что этот протокол исходит именно от владельца специального счёта, который уполномочен представлять данный вид доказательств, подписан лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержит все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств.

Красногорский городской суд при оценке протокола общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года не применил статью 181.2 ГК РФ. Между тем в протоколе отсутствуют сведения о лицах, принявших участие в собрании, нет результатов голосования «ЗА» по каждому вопросу повестки дня, нет сведений о лицах, проводивших подсчёт голосов. Протокол не подписан секретарём собрания.

В соответствии с частью 3 статьи 175 ЖК РФ (в действовавшей в то время редакции) владельцем специального счёта могли быть ТСЖ  (ЖСК) или региональный оператор.

Однако в оспариваемом решении Красногорского городского суда нет указаний на то, что принято решение общего собрания собственников помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске о выборе между ТСЖ и региональным оператором и выбрано ТСЖ «Сокол» в качестве владельца специального счёта.

Соответственно Красногорским городским судом не установлено, что собственники помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области большинством голосов не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений выбрали ТСЖ «Сокол» в качестве владельца специального счёта.

Все эти грубейшие нарушения материального и процессуального права не позволяют считать протокол общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года надлежащим доказательством выбора способа формирования фонда капитального ремонта, выбора лица, уполномоченного на открытие специального счёта и совершение операции с денежными средствами, находящимися на специальном счёте

Из положений статей 44, 46, 146 ЖК РФ следует однозначный вывод, что выбор способа формирования фонда капитального ремонта, выбор лица, уполномоченного на открытие специального счета и совершение операций с денежными средствами, находящимися на специальном счете, могут сделать только собственники помещений на общем собрании собственников помещений.

Способы формирования фонда капитального ремонта указаны в статье 170 ЖК РФ, согласно которой собственники помещений в многоквартирном доме вправе выбрать один из следующих способов формирования фонда капитального ремонта:

1) перечисление взносов на капитальный ремонт на специальный счет в целях формирования фонда капитального ремонта в виде денежных средств, находящихся на специальном счете (далее - формирование фонда капитального ремонта на специальном счете);

2) перечисление взносов на капитальный ремонт на счет регионального оператора в целях формирования фонда капитального ремонта в виде обязательственных прав собственников помещений в многоквартирном доме в отношении регионального оператора (далее - формирование фонда капитального ремонта на счете регионального оператора).

 В случае, если собственники помещений в многоквартирном доме в качестве способа формирования фонда капитального ремонта выбрали формирование его на специальном счете, решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме должен быть определён владелец специального счета.

Владельцем специального счёта в соответствии со статьёй 175 ЖК РФ (в действовавшей в то время редакции) может быть ТСЖ  (ЖСК) или региональный оператор.

О формировании фонда капитального ремонта говорится также в статье 3 закона Московской области от 1 июля 2013 года № 66/2013-ОЗ" Об организации проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Московской области", согласно которой собственники помещений в многоквартирном доме вправе выбрать один из следующих способов формирования фонда капитального ремонта:

1) перечисление взносов на капитальный ремонт на специальный счет в целях формирования фонда капитального ремонта в виде денежных средств, находящихся на специальном счете (далее - формирование фонда капитального ремонта на специальном счете);

2) перечисление взносов на капитальный ремонт на счет регионального оператора в целях формирования фонда капитального ремонта в виде обязательственных прав собственников помещений в многоквартирном доме в отношении регионального оператора (далее - формирование фонда капитального ремонта на счете регионального оператора).

Решение об определении способа формирования фонда капитального ремонта должно быть принято и реализовано собственниками помещений в многоквартирном доме в течение двух месяцев после официального опубликования утвержденной в установленном настоящим Законом порядке региональной программы, в которую включен многоквартирный дом, в отношении которого решается вопрос о выборе способа формирования его фонда капитального ремонта. В целях реализации решения о формировании фонда капитального ремонта на специальном счете, владельцем которого будет являться региональный оператор, собственники помещений в многоквартирном доме должны направить в адрес регионального оператора копию протокола общего собрания таких собственников, которым оформлено это решение.

В случае, если собственники помещений в многоквартирном доме в срок, установленный частью 2 настоящей статьи, не выбрали способ формирования фонда капитального ремонта или выбранный ими способ не был реализован в установленный частью 2 настоящей статьи срок, орган местного самоуправления муниципального образования Московской области (далее - орган местного самоуправления Московской области) в течение 10 дней  принимает решение о формировании фонда капитального ремонта в отношении такого дома на счете регионального оператора.

Красногорский городской суд при рассмотрении заявления о бездействии ГЖИ МО не применил статью 170 ЖК РФ и статью 3 закона Московской области от 1 июля 2013 года №66/2013-ОЗ, в которых указаны два способа формирования фонда капитального ремонта. Чтобы право собственников помещений на выбор одного из способов формирования фонда капитального ремонта было реализовано, эти два способа должны быть указаны в протоколе общего собрания собственников помещений,в протоколе должны быть указаны результаты голосования, позволяющие сделать вывод о выборе собственниками помещений одного из способов. Только при наличии протокола с итогами голосования по этому вопросу можно говорить о том, что собственники помещения дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске выбрали один из двух способов формирования фонда капитального ремонта большинством не менее двух третей голосов собственников помещений. Красногорским городским судом установлено, что собственники помещений выбрали специальный счёт для выбора способа формирования фонда капитального ремонта. Бездействия со стороны ГЖИ МО допущено не было.

Однако в решении Красногорского городского суда нет доказательств того, что собственники помещений многоквартирного дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске выбрали один из двух способов формирования фонда капитального ремонта, выбрали одного из двух владельцев специального счёта, приняли другие решения предусмотренные статьёй 170 ЖК РФ.

Госжилинспекция Московской области в соответствии с частью 4 статьи 172 ЖК РФ обязана вести реестр уведомлений, указанных в части 1 настоящей статьи, реестр специальных счетов, должна информировать орган местного самоуправления и регионального оператора о многоквартирных домах, собственники помещений в которых не выбрали способ формирования фондов капитального ремонта и (или) не реализовали его.

Красногорский городской суд не дал никакой оценки незаконным действиям ГЖИ МО, расценившей протокол общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года с ничтожными решениями как уведомление о якобы выбранном собственниками помещений способе формирования фонда капитального ремонта.

Красногорский городской суд не применил часть 1 статьи 172 ЖК РФ обязывающую владельца специального счёта направлять в орган государственного жилищного надзора уведомление о выбранном собственниками помещений в соответствующем многоквартирном доме способе формирования фонда капитального ремонта.

В отсутствии оформленного протоколом решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 ЖК РФ, Красногорский городской суд признал законным абсолютное бездействие ГЖИ МО по государственному надзору за формированием фонда капитального ремонта для дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области.

Красногорский городской суд не дал никакой оценки незаконным действиям ГЖИ МО по включению в реестр уведомлений отсутствующего уведомления о выбранном собственниками помещений способе формирования фонда капитального ремонта.

Красногорский городской суд не дал никакой оценки незаконным действиям ГЖИ МО по включению в реестр владельцев специальных счетов самозваного владельца специального счёта ТСЖ «Сокол» без решения общего собрания собственников помещений многоквартирного дома.

ГЖИ МО не доказала в суде получение уведомления  от ТСЖ «Сокол» о выбранном собственниками помещений способе формирования фонда капитального ремонта. ГЖИ МО не доказала в суде наличие решения собственников помещений в многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области о выборе способа формирования фонда капитального ремонта, принятого не менее двумя третями голосов. ГЖИ МО не доказала в суде наличие решения собственников помещений в многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области о выборе владельца специального счёта, принятого не менее двумя третями голосов. Решение Красногорского городского суда от 03 февраля 2014 года при отсутствии этих доказательств и без их исследования не может являться законным.

Уже после вынесения оспариваемого решения я узнала, что специальный счёт открыт на неустановленное лицо (приложение 3) в нарушение действующего законодательства и платежи в фонд капитального ремонта перечисляются на специальный счёт этого неустановленного лица без выбора собственниками помещений многоквартирного дома способа формирования фонда капитального ремонта, без выбора владельца специального счёта.

В соответствии с частью 7 статьи 170 ЖК РФ при отсутствии решений собственников помещений многоквартирного дома №34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области по указанным вопросам, средства на капитальный ремонт общего имущества должны перечисляться на специальный счёт регионального оператора.

Специальный счёт в соответствии с частью 1 статьи 176 ЖК РФ может открываться ТОЛЬКО при предъявлении оформленного протоколом решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 ЖК РФ.

Однако специальный счёт для формирования фонда капитального ремонта дома 34 открыт без предъявления оформленного протоколом решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятого в соответствии с пунктом 11 части 2 статьи 44 ЖК РФ.

Обстоятельства незаконного открытия неустановленным лицом специального счёта для дома 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области не проверены ГЖИ МО и Красногорским городским судом.

Открыть специальный счёт для формирования фонда капитального ремонта на основании протокола общего собрания членов ТСЖ невозможно. Сотрудники банка не так легковерны, как сотрудники ГЖИ МО и судья Красногорского городского суда.

Решения общего собрания членов ТСЖ «Сокол» от 4-6 февраля 2014 года оспорены мною в соответствии с частью 6 статьи 46 ЖК РФ в судебном порядке. Решение Красногорского городского суда по делу № 2-4487/2014 пока не вынесено.

Оспариваемыми действиями (бездействием) Госжилинспекции Московской области нарушены мои права собственника помещения в многоквартирном доме  на законный порядок способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества, на законный порядок определения владельца специального счёта, на законный порядок открытия специального счёта.

 

Но основании изложенного ПРОШУ:

 

- отменить решение Красногорского городского суда от 03 февраля 2015 года;

- признать незаконными действия Госжилинспекции Московской области по включению в реестр уведомлений уведомление ТСЖ «Сокол» о выбранном собственниками помещений в многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области способе формирования фонда капитального ремонта;

- признать незаконными действия Госжилинспекции Московской области по включению ТСЖ «Сокол» в реестр владельцев специальных счетов;

- признать незаконным бездействие Госжилинспекции Московской области по информированию органа местного самоуправления и регионального оператора о многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области, собственники помещений в котором не выбрали способ формирования фонда капитального ремонта;

- обязать Госжилинспекцию Московской области исключить уведомление ТСЖ «Сокол» из реестра уведомлений;

- обязать Госжилинспекцию Московской области исключить ТСЖ «Сокол» из реестра владельцев специальных счетов;

- обязать Госжилинспекцию Московской области информировать администрацию городского поселения Красногорск Московской области  и регионального оператора о многоквартирном доме 34 по ул. Ленина в г. Красногорске Московской области, собственники помещений в котором не выбрали способ формирования фонда капитального ремонта

 

 

 

20 февраля 2015 года                                                            Матвеева О.А.

 

 

Приложение:

1. Квитанция госпошлины.

2. Копия апелляционной жалобы с приложениями.

3. Копия распечатки сайта Реформа  ЖКХ