...рвем шаблон судейского произвола

       Возражения на действия председательствующего в порядке ч.2 ст.156 ГПК РФ                                                                                                  
                        

По существу возражений на действия председательствующего судьи в судебном заседании, руководствуясь ч.2 ст.156 ЖК РФ- «Председательствующий руководит судебным заседанием, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела, устраняет из судебного разбирательства все, что не имеет отношения к рассматриваемому делу. В случае возражений кого-либо из участников процесса относительно действий председательствующего эти возражения заносятся в протокол судебного заседания. Председательствующий дает разъяснения относительно своих действий…» представитель ответчика - Мартынов Геннадий Викторович поясняет:

 В исковом заявлении ООО «ДОМСЕРВИС»   от 22.09.2014 указано на взыскание с собственника помещения задолженности по оплате за жилое помещение и коммунальные услуги, но нет сведений о том, за какие конкретно услуги взыскивается задолженность. Ссылки истца на ставки и тарифы, установленные законодательством Санкт- Петербурга безосновательны и опровергаются нормами федерального жилищного и гражданского права. Структура платы за жилое помещение и коммунальные услуги установлена ст. 154 ЖК РФ. Такого вида услуги для собственника помещения в многоквартирном доме, как плата собственника за жилое помещение, указанная норма не содержит. Согласно   «Общероссийскому классификатору услуг населению», жилищные услуги включают санитарно - гигиеническую уборку мест общего пользования, сбор бытовых отходов, вывоз твердых и жидких бытовых отходов, предоставление услуг внутридомового освещения, услуги по управления многоквартирным домом и т.д.

Исполнитель коммунальной услуги – это лицо осуществляющее услуги предоставления электроэнергии, водоснабжения, канализации, тепловой энергии и т.п.

Обязанность собственника помещения вносить плату за предоставленные услуги возникают исключительно из договоров:

.       согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров;

·         согласно  ст. 161 ГК РФ сделки между юридическими лицами и гражданами «должны совершаться в простой письменной форме»;

·         из ч.2 ст.162 ГК РФ следует: несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны в подтверждение сделки приводить свидетельские показания;

·         согласно ст.37закона «О защите прав потребителей» «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем»;  

·         согласно  п.1 ст.10 ЖК РФ  жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»

·         плата за коммунальные услуги согласно п. 8 ст.155 ЖК РФ осуществляются исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности. Данная норма не может трактоваться иначе как на основе письменных договоров.

·         наконец, в «Правилах оплаты гражданами жилья и коммунальных услуг», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июля 2004 г. № 392, в п.22 указано: 22. Вносимые в счет оплаты жилья и коммунальных услуг средства поступают:

… плата за содержание, ремонт жилья и коммунальные услуги - управляющим и иным организациям, имеющим перед гражданами договорные обязательства по содержанию, ремонту жилья и предоставлению коммунальных услуг…

статья 60 ГПК РФ устанавливает:
Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Представитель ответчика полагает, что определением суда от 11 декабря 2014 года, постановившего подготовку по настоящему делу считать завершенной принято председательствующим без достаточных на то оснований. В подтверждение своих доводов ответчик приводит следующие основания.

Частью 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (далее - общее имущество в многоквартирном доме).
В силу части 1 статьи 39 названного Кодекса собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме.
Согласно части 2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: 1) плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; 2) плату за коммунальные услуги.
Исходя из части 1 статьи 156 Жилищного кодекса Российской Федерации, плата за содержание и ремонт жилого помещения устанавливается в размере, обеспечивающем содержание общего имущества в многоквартирном доме в соответствии с требованиями законодательства.
Частью 7 статьи 156 ЖК РФ установлено, что размер платы за содержание и ремонт жилого помещения в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, определяется на общем собрании собственников помещений в таком доме, которое проводится в порядке, установленном статьями 45 - 48 ЖК РФ. Размер платы за содержание и ремонт жилого помещения в многоквартирном доме определяется с учетом предложений управляющей организации и устанавливается на срок не менее чем один год.
Во исполнение требований части 3 статьи 39 ЖК РФ Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 утверждены Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме.
Согласно пункту 31 Правил N 491 при определении размера платы за содержание и ремонт жилого помещения собственников помещений, которые выбрали управляющую организацию для управления многоквартирным домом, решение общего собрания собственников помещений в таком доме принимается на срок не менее чем один год с учетом предложений управляющей организации. Указанный размер платы устанавливается одинаковым для всех собственников помещений.
Предложения управляющей организации о перечне, объемах и качестве услуг и работ должны учитывать состав, конструктивные особенности, степень физического износа и технического состояния общего имущества, а также геодезические и природно-климатические условия расположения многоквартирного дома. Законом «О защите прав потребителей» №2300-1 от 07.02.1992 - ст.37 установлено: «Потребитель обязан оплатить выполненную исполнителем в полном объеме работу после ее принятия потребителем. С согласия потребителя работа может быть оплачена им при заключении договора в полном размере или путем выдачи взноса». Кроме того исполнителем  объемы и качество выполненных работ в обязательном порядке утверждается актами приемки и журналом производства работ. Таких доказательств ООО "ДОМСЕРВИС"  суду не представило. 
Анализ вышеприведенных норм материального права, позволяет сделать вывод о том, что в качестве основного способа установления и изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников (всех ее составных частей) закрепил только принятие решения об этом на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме.
Процедура изменения спорной платы жестко регламентирована нормами жилищного законодательства, которые являются специальными по отношению к положениям гражданского законодательства и имеют своей направленностью, прежде всего, гарантировать права и интересы собственников жилых помещений как более слабой стороны во взаимоотношениях с управляющей компанией.
Жилищный кодекс Российской Федерации и иные подзаконные акты не предусматривают каких-либо изъятий в этой части по одностороннему и самостоятельному изменению управляющей организацией спорной платы, а производить в соответствии с решением собственников помещений.

Между тем, суд завершая предварительную подготовку по настоящему делу к судебному заседанию не проанализировал действующее жилищное законодательства и предоставленные истцом доказательства, что создает суду реальные риски правильно установить обстоятельства, имеющие значение для дела.
Так, председательствующий не проверила, рассматривался ли вопрос об изменении платы в сторону увеличения собственниками помещений указанного многоквартирного дома, какие решения в названной части принимались собственниками или решение об изменение платы было принято управляющей компанией самовольно в одностороннем порядке.
А между тем в материалах гражданского дела в этой части, отсутствуют документы и доказательства на основании которых ООО «ДОМСЕРВИС» обладает юридическими правами и полномочиями, вообще, предъявлять какие либо платежные требования к собственнику помещения

Также, исследованию в судебном процессе, подлежит вопрос в отношении прав и интересов жильцов, в том числе ответчика, собственника помещения в данном многоквартирном доме в части установления изменения платы в сторону увеличения за содержание и ремонт жилья, а также, имела ли управляющая организация правовые основания при отсутствии решения собственников дома по изменению платы в сторону увеличения на принятие такого решения самостоятельно.

Исследованию подлежат доказательства - принимались ли ООО «ДОМСЕРВИС меры по выполнению требований Жилищного кодекса Российской Федерации.

Как упоминалось, возможность изменения управляющей компанией размера платы за содержание и ремонт жилья предусмотрена на основании сметы расходов, а также в случае изменения цен и тарифов на работы и услуги специализированных организаций, либо тарифов организаций коммунального комплекса, находящихся в договорных отношениях с Управляющей организацией по данному дому.
Исходя из условий договора, суду следует выяснить, соответствует ли он требованиям жилищного законодательства. При этом проверить, возможно ли управляющей организации в одностороннем порядке изменять размер платы за содержание и ремонт жилья во исполнение данного договора.
В материалах дела и объяснениях ООО «ДОМСЕРВИС» не представлено каких-либо обоснований повышения размера платы за содержание и ремонт жилья, в том числе на основании сметы, либо в связи с изменением цен и тарифов на работы и услуги специализированных организаций, либо тарифов организаций коммунального комплекса.   Ссылки ООО «ДОМСЕРВИС» на Распоряжения Комитета по тарифам Правительства г. Санкт- Петербурга, в части услуг ООО «ДОМСЕРВИС» лишены юридических оснований в силу упоминаемых выше требований законодательства.

В том числе в суд не представлены доказательства о полномочиях истца - ООО «ДОМСЕРВИС», вообще, управлять общим имуществом упоминаемого многоквартирного дома, а также выполнять функции исполнителя коммунальных услуг.

Как установлено ч.2 ст.161 ЖК РФ собственники помещений обязаны выбрать один из перечисленных федеральным законом способов управления общим имуществом МКД.

В исковом заявлении ООО «ДОМСЕРВИС» в качестве оснований по праву требования платежа ссылается на решение общего собрания и протокол собственников помещений упоминаемого многоквартирного дома №01/07 от 01.07.2010 года. Однако, решения общего собрания собственников помещений, и в том числе, в части выбора способа управления общим имуществом МКД, решением Красногвардейского районного суда   г. Санкт- Петербурга от 07.04.2014 года признаны недействительными.

Ссылки ООО «ДОМСЕРВИС» на мотивацию Красногвардейского районного суда, также не имеют оснований. Ибо толкование событий во времени не способно изменить суть принятого судебного решения.   К тому же, право ООО «Поли Строй»- в статусе единственного собственника помещений, а соответственно будущего первичного правообладателя вещных прав, способного делегировать право на управление общим имуществом МКД управляющей организации - материалами дела не подтверждается и опровергается по следующим основаниям:

В соответствии с требованиями ч.10 ст.41 Федерального закона от 24 июля 2007 года №221-ФЗ  «О государственном кадастре недвижимости, а также Приказом Министерства экономического развития РФ от 01 сентября 2010 года утверждена форма технического плана здания и требования по его подготовке для государственной регистрации прав в сфере недвижимости. Представленный ООО «ДОМСЕРВИС» технический паспорт здания не отвечает упоминаемым требованиям законодательства, кроме того заверен печатью ООО ДОМСЕРВИС и силу требований ст.60 ГПК РФ является ничтожным доказательством.

В соответствии со ст.23 Федерального закона от 21.07.97 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон о регистрации), государственная регистрация возникновения, перехода, ограничения (обременения) или прекращения права на жилое или нежилое помещение в многоквартирных домах (МКД) одновременно является государственной регистрацией неразрывно связанного с ним права общей долевой собственности на общее имущество (т.е. право общей долевой собственности на общее имущество в МКД возникает в силу закона одновременно с государственной регистрацией права на помещение в таком доме).

В силу общих положений законодательства Российской Федерации (см., в частности, п.2 ст.6, п.2 ст.13 Закона о регистрации, ст.219 ГК РФ) государственная регистрация права общей долевой собственности на объект недвижимости, являющийся общим имуществом в МКД, обязательна в случаях, когда данный объект передается в пользование (например, в аренду) какому-либо лицу (лицам) или является предметом иных сделок, на основании которых право общей долевой собственности ограничивается (например, соглашения о сервитуте); при возведении на земельном участке нового объекта недвижимости, на который у собственников помещений возникает право общей долевой собственности.

В силу требований ч.2 ст.38 Жилищного кодекса РФ, условия договора, которыми переход права собственности на помещение в многоквартирном доме не сопровождается переходом доли в праве общей собственности на общее имущество в таком доме, являются ничтожными.

 Из перечисленного следует, что ООО «Поли Строй», когда либо в прошлом, или в настоящем времени, не владело и не владеет полномочиями принимать решения в отношении общего имущества собственников помещений по адресу: г. Санкт- Петербург, ул. , корп, что подтверждается материалами дела настоящего гражданского дела и в частности- официальным ответом об отсутствии регистрационных записей в государственном реестре ЕГРН.  

В отношении ООО «ДОМСЕРВИС»:

-порядок выбора способа управления многоквартирным домом, установленный Жилищным кодексом РФ, не определяет юридический статус управляющей организации и порядок перехода полномочий на управление общим имуществом МКД от правообладателя к управляющей организации. Однако применительно к подобным случаям Жилищный кодекс РФ содержит положения статьи 7: Применение жилищного законодательства по аналогии

1. В случаях, если жилищные отношения не урегулированы жилищным законодательством или соглашением участников таких отношений, и при отсутствии норм гражданского или иного законодательства, прямо регулирующих такие отношения, к ним, если это не противоречит их существу, применяется жилищное законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

2. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности участников жилищных отношений определяются исходя из общих начал и смысла жилищного законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, гуманности, разумности и справедливости.

В соответствии ст.2 Закона о регистрации государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним - это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Согласно ст.131 ГК РФ государственной регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и иными законами.

На основании ст.4 Закона о регистрации государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со ст.130, 131, 132 и 164 ГК РФ, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты; наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда; ограничения (обременения) прав на недвижимое имущество, возникающие на основании договора либо акта органа государственной власти или акта органа местного самоуправления, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных законом.

В соответствии со ст.30 Закона о регистрации любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления или опеки, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на основании договоров или решения суда.

Согласно ст.1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя); осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. В соответствии со ст.1017 ГК РФ договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества; передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход прав собственности на это имущество.

  Предоставленные в суд доказательства ООО «ДОМСЕРВИС» не содержат сведений о правах и полномочиях ООО «ДОМСЕРВИС» осуществлять работы по управлению общим имуществом собственников помещений, а также оказывать какие либо другие услуги по обслуживанию общего имущества МКД, и в том числе в качестве исполнителя коммунальных услуг. Представленные ООО «ДОМСЕРВИС» договора подрядных работ, договор агентирования, поручения, обязательства плательщика имеют отношения исключительно к самостоятельной деятельности ООО «ДОМСЕРВИС». Договора заключенные между ООО «ДОМСЕРВИС» и подрядными организациями, а также договора платежа и поручительства   ООО ДОМСЕРВИС по условиям сделки между Застройщиком ЗАО «Квартира.Ру Северо- Запад», а также между Генподрядчиком ООО «ГП Квартира. ру» и ресурсоснабжающими организациями, юридически не связаны договорными отношениями с собственникам помещений упоминаемого МКД. Доказательств о полномочиях на заключение сделок ООО «ДОМСЕРВИС» от имени общего собрания собственников помещений суду не представлено.  Кроме того, ООО "ДОМСЕРВИС" не представило суду какие либо  сведения о собственнике общего имущества, о полномочиях собственника общего имущества, не указаны наличие и основания ООО "Поли Строй" делегировать ООО «ДОМСЕРВИС» какие либо полномочия на управление общим имуществом МКД, а тем более передаче на баланс ООО «ДОМСЕРВИС» общего имущества собственников помещений многоквартирного дома. Ссылки представителя ООО «ДОМСЕРВИС» на решение будущего собственника ООО Поли Строй» от 28.09.2009 и общего собрания собственников помещений от 28.10.2013 года применительно к этому гражданскому делу являются изменением оснований иска.

В силу требований ГПК РФ изменение оснований или предмета иска оформляется путем подачи заявления (уточненного иска), в порядке статьи 39 Гражданского процессуального кодекса РФ, в судебном заседании.Выяснение указанных обстоятельств дела имеет существенное значение для разрешения дела по существу. При таком положении определение суда по иску ООО «ДОМСЕРВИС» к собственнику помещения ... Владимировне о завершении подготовки к судебному заседанию нельзя признать законным и обоснованным. Считаю предварительную подготовку к основному судебному заседанию не обоснованной доказательствами ООО «ДОМСЕРВИС» по праву исковых требований и по размеру платежа. В этой связи руководствуясь ч.2 ст.156 ГПК РФ

Прошу:

- возражения представителя ответчика на действия председательствующего в суде внести в протокол судебного заседания;

- на возражения представителя ответчика по изложенным фактам предоставить разъяснения председательствующего в суде с внесением в протокол судебного заседания.

Представитель ответчика по доверенности