ВТОРОЙ рубеж - наносим удары откуда не ждали (5)

В …………..районный суд

Федеральному судье …………

Ответчики по делу №02-ххх0/2019

ВОЗРАЖЕНИЕ на основания и исковые требования в части приемки исполнения

В исковом материале не приведено никаких доказательств соблюдения порядка приемки исполнения, не представлены средства доказывания определенного вида, - а в целом НЕ ДОКАЗАНО, что работы и услуги были выполнены в том объеме, за какой предъявлены к оплате счета. Недоказанность соответствия объемов работ и услуг предъявляемым счетам указывает на недопустимость удовлетворения исковых требований

По официальным данным доходность в сфере ЖКХ достигает 28%

https://www.cnis.ru/?nid=2343; на самом деле в полтора-два раза выше - в пределах - 45 - 55 %, сравнимый с доходом от проституции

https://studref.com/347370/politologiya/prostitutsiya_sovremennoy_rossii. Для достижения высокой доходности используются самые разнообразные средства введения государственных органов и населения в заблуждение. Одним из таких средств является попытка доказывания необязательности приемки исполнения. Во всяком случае в рассматриваемом деле не представлено доказательств, что материальные притязания соответствуют реально выполненным объемам работ и услуг

1. Оплате подлежат только принятые объемы работ

По закону жители дома должны оплачивать не любые предъявленные счета-квитанции, но только такие, которые опираются на реально потребленные услуги и реально выполненные работы. Для этого жилищное законодательство предусмотрело процедуру ежемесячной сдачи-приемки работ.

Судебная практика отвергает попытки неисправных управляющих организаций ссылаться на отсутствие избранного собранием председателя совета дома. Так в Постановлении Судебного участка № 1 Кировского судебного района города Кемерово от 23.03.2017 указано:

Утвержденная Приказом № 761/пр форма акта требует указать в качестве основания полномочия на подписание акта приемки: решение общего собрания или доверенность, из чего следует, что акт приемки вправе подписать председатель совета МКД либо избранный на общем собрании уполномоченный на то собственник от лица всех владельцев помещений в доме. При таких обстоятельствах, доводы представителя в той части, что подписание акта приемки невозможно ввиду отсутствия председателя совета МКД, мировой судья находит несостоятельными.

Согласно ст. 161.1 ЖК РФ приемку исполнения подписывает председатель совета дома. Совет дома и председатель совета избираются общими собранием.

Если собственники помещений не исполнили в течение календарного года свою обязанность по избранию совета дома согласно ч.1 ст. 161.1 ЖК РФ, то согласно ч.2 указанной статьи у органа местного самоуправления возникает обязанность в трехмесячный срок созвать общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме, в повестку дня которого включаются вопросы об избрании в данном доме совета многоквартирного дома, в том числе председателя совета данного дома, или о создании в данном доме товарищества собственников жилья. Приведенные положения введены в жилищное законодательство Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ. Так что, начиная с 2013 года, отпадает всякая возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом в отсутствии Совета дома в отсутствии председателя Совета дома, который согласно пункта 4 части 8 статьи 161.1 ЖК РФ подписывает

"акты приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме,

акты о нарушении нормативов качества или периодичности оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме,

акты о не предоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества"

Акты приемки работ входят составной частью в техническую документацию многоквартирного дома - так пунктом 9 "Правил оказания услуг и выполнения работ, необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме" (утв. постановлением Правительства РФ от 3 апреля 2013 г. № 290) предусмотрено:

"Сведения об оказании услуг и выполнении работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, отражаются в актах, составляемых по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно-коммунального хозяйства, и являются составной частью технической документации многоквартирного дома".

2. Оформление Актов приемки

Ввиду особой важности документального оформления приемки исполнения установлен форма Акта приемки. Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр утверждена форма акта приемо-сдачи работ. Эта форма требует указать в качестве основания полномочия на подписание акта приемки: решение общего собрания или доверенность, из чего следует, что при отсутствии председателя совета МКД акт приемки может подписать избранный на общем собрании уполномоченный на то собственник от лица всех владельцев помещений в доме.
В нашем доме лиц, наделенными полномочиями на подписание актов приемки, нет, что указывает на явное несоблюдение требований к осуществлению деятельности по управлению общим имуществом со стороны управляющей организации. 

За нарушение организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность по управлению многоквартирными домами, правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, предусмотрена административно-правовая ответственность по ч. 1 ст. 7.23.3 КоАП РФ (санкции в виде административного штрафа на виновного должностного лица до 100 тысяч руб; на виновное юридическое лицо - до 250 тысяч руб)

3. На управляющую организацию возложена ответственность за проведение собрания для избрания совета дома и председателя совета

Поскольку на стадии подготовки ответчикам не было позволено уточнить исковые требования (имеется диктофонная запись, на которой председательствующий 6 раз многократно прерывает попытку ответчика задать истцу хоть какой-нибудь вопрос, приходиться руководствоваться исключительно исковым заявлением. Но в нем вообще не упомянуто о том, кто и в каком порядке осуществлял приемо-сдачу.

Отсутствие доказательств соблюдения требований закона в части приемки исполнения позволяет считать исковые требования не основанными на законе в связи с явным ущемлением прав собственников помещений и прямым нарушением Стандарта управления многоквартирными домами.

Согласно подпункта "д" пункта 4 Правил осуществления деятельности по управлению, утвержденных Постановлением правительства РФ от 15 мая 2013 г. N 416, именно управляющая организация должна обеспечить осуществление контроля со стороны собственников

-       осуществление контроля за оказанием услуг и выполнением работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме исполнителями этих услуг и работ, в том числе документальное оформление приемки таких услуг и работ, а также фактов выполнения услуг и работ ненадлежащего качества;

Согласно подпункта "з" пункта 4 названных Правил управляющая организация должна обеспечить

-       участие представителей собственников помещений в многоквартирном доме в осуществлении контроля за качеством услуг и работ, в том числе при их приемке.

Согласно подпункта "в" пункта 4 на стадии подготовки к проведению общего собрания управляющая организация должна обеспечить

-       подготовку предложений по вопросам содержания и ремонта общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме для их рассмотрения общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме,

-       ознакомление собственников помещений в многоквартирном доме с проектами подготовленных документов по вопросам содержания и ремонта общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме и пользования этим имуществом, а также организация предварительного обсуждения этих проектов;

Согласно подпункта пункта 2 раздела I Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами

Под деятельностью по управлению многоквартирным домом (далее - управление многоквартирным домом) понимается выполнение стандартов, направленных на достижение целей, установленных статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, а также определенных решением собственников помещений в многоквартирном доме

Это означает, что именно управляющая организация обязана подготовить и провести собрание, на котором предложить участникам собрания избрать Совет дома и председателя, наделенного по закону правом подписания Актов приемки, а действия по привлечению к подписанию актов приемки ГБУ "Жилищник района ……" являются незаконными, направленными на создание видимости соблюдения закона.

4. Правовые последствия не подписания председателем совета дома актов приемки

Согласно ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования" в пункте 4.11 предусматривает:

Списание денежных средств за выполненные работы с лицевого счета многоквартирного дома, производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования" в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ… Списание с лицевого счета многоквартирного дома денежных средств производится на основании подписанных актов.

Согласно ст. 252 Налогового кодекса РФ

«Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком…Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота,….»

Никаких актов приемки выполненных ГБУ "Жилищник района …» работ не существует в природе. В отсутствие актов приемки никакая задолженность образоваться не может в силу непризнания произведенных расходов. Мало того, в отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с расчетного счета, так что все списанные на зарплату денежные следует признать присвоенными в полном соответствии с составом преступления, предусмотренного ч.2 ст.

165 УК РФ:

Статья 160. Присвоение или растрата

1. Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному …

2. Те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину …

Отсутствие документального подтверждения расходов управляющей организации указывает также на абсолютную недостоверность бухгалтерского учета. С одной стороны это может повлечь за собой санкции, предусмотренные ст. 15.11 КоАП РФ. Но с другой, - лишает  права ссылаться на данные бухгалтерского учета при представлении

соответствующих доказательств в суд - любые справки или документы иной формы, в которых представляются данные бухгалтерского учета, являются недопустимыми из-за нарушения требований закона о документальном подтверждении понесенных расходов.

При таких обстоятельствах иск о взыскании задолженности становится беспредметным, бессмысленным. В связи с изложенным Заявляем решительный протест против дальнейшего разбирательства дела при отказе противной стороны предоставить акты приемки на все предъявленные ко взысканию суммы в оплату принятых объемов работ и услуг. Есть веские основания считать, что все цифры завышены в разы.

Рассматриваем факт приемки к рассмотрению искового заявления, лишенного средств доказывания определенного вида Актов приемки) как своего рода "дружественный жест" в пользу нарушителей закона, поэтому в продолжении процесса усматривается существенная угроза вынесения заранее запланированного судебного решения - непременно в пользу учрежденного властями учреждения - в угоду исполнительной власти.

***

При изложенных обстоятельствах объяснение процессуальных действий судьи, связанных с принятием заведомо не подлежащего принятию заявления из-за отсутствия доказательств сдачи-приемки работ (услуг) возможно только, исходя из предположения о наличии

коррупционной составляющей

В соответствие  с п.”б” ч.1 ст.1 закона “О противодействии коррупции” (273-ФЗ) совершение деяний, указанных в подпункте "а" настоящего пункта, от имени или в интересах юридического лица, признается коррупционным правонарушением. Из п. ”а” ч.1 ст.1 указанного закона следует, что если злоупотребление  служебным  положением приносит выгоду физическим лицам, то такое злоупотребление считается коррупцией. Из определения коррупции, указанного в Конвенции ООН против коррупции, принятой 31.10.2003  Резолюцией  58/4 на  51-м Пленарном заседании 58-й сессии Генеральной  Ассамблеи ООН, следует:

«злоупотребление  властью с целью получения личной выгоды». 

В состав личных выгод может быть включены выгоды, связанные с сохранением места работы (своеобразные по условиям российской действительности карьеристские устремления). карьеризм назван в качестве одного из возможных мотивов при злоупотреблении служебным положением в Постановлении Верховного суда СССР от 30 марта 1990 г. N 4 "О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6)

Процессуальное поведение судьи создает конфликт интересов. В силу ч.1 ст. 10 Федерального закона "О противодействии коррупции» (273-ФЗ)

«Под конфликтом интересов в настоящем Федеральном законе понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий)».

По смыслу приведенной нормы конфликт интересов возникает тогда, когда должностное лицо нарушает права и законные интересы жертвы, преследуя собственные выгоды, в том числе и карьеристские устремления, чтобы сохранить за собой занимаемую должность в обстановке коррупционного давления со стороны властных структур, под контролем которых на рынке ЖКХ незаконно действуют самые разнообразные "агенты" и фигурируют заведомо незаконные нормативные акты, служащие "прикрытием" такой с позволения сказать деятельности вместо того, чтобы обеспечить гарантированные Конституцией "поддержку конкуренции" (ч.1 ст. 8) или равные условия для защиты частной, муниципальной, государственной или иной формы собственности (ч.2 ст.8). Сфера ЖКХ - сверхприбыльная, по официальным данным доходность в сфере ЖКХ достигает 28% https://www.cnis.ru/?nid=2343; на самом деле в полтора-два раза выше - в пределах - 45 - 55 %, сравнимый с доходом от проституции https://studref.com/347370/politologiya/prostitutsiya_sovremennoy_rossii или от незаконного оборота оружием и боеприпасами

На официальном сайте так называемой управляющей организации ГБУ "Жилищник района ……….." открыто объявлено, что вместо договора управления, заключенного с собственниками помещений, заключен договор с тем же названием, но Государственным казенным учреждением города Москвы «Инженерная служба района …….» (далее - ГУИС). Между тем при создании ГУИС были нарушены требования ч.4 ст. 51 Федерального закона "Об общих принципах…" (131-ФЗ): создание муниципальных предприятий возможно только для осуществления полномочий по решению вопросов местного значения. Однако ни статьей 14 закона 131-ФЗ, ни ст. 14 ЖК РФ к полномочиям органов местного самоуправления в области жилищных отношений не относятся вопросы представления интересов города Москвы в сфере ЖКХ. Есть основание полагать, что орган местного самоуправления противоправно расширил полномочия, касающиеся содержания муниципального жилищного фонда (пункт 6 части 1 статьи 14 закона 131-ФЗ) на весь жилищный фонд.

В случае конфликта интересов ч. 1 ст. 10, ч.ч. 5, 6 ст. 11, ст. 13.1 Федерального закона "О противодействии …"(273-ФЗ) предусматривается безусловный отвод, поскольку конфликт интересов неизбежно порождает сомнения в объективности и беспристрастности председательствующего,

В свою очередь п.7 ст.3 названного закона 273-ФЗ предусматривает сотрудничество институтов гражданского общества и физических лиц с государством в борьбе с коррупцией.

Указание на злоупотребление служебным положением в данном контексте не является голословным, оно вытекает из приведенных выше фактических и правовых обстоятельств. Между тем даже сообщения о совершенном либо готовящемся преступлении не могут служить основанием для привлечения заявителя к какому-либо ограничению в процессуальных правах в силу статьи 152 Гражданского кодекса РФ, защищающей право на реализацию гражданином конституционного права на обращение в органы, которые в силу закона обязаны проверять поступившую информацию.

***

 В ч.1 ст. 2 ГК РФ установлено: "Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая НА СВОЙ РИСК деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от ... выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке", согласно ст. 304 ГК РФ "Собственник может требовать устранения ВСЯКИХ  нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения".

В рассматриваемом деле нет никаких доказательств права ГБУ "Жилищник района ……" на управление домом и предъявление им счетов, основанных на действительно выполненных работ и услуг, так что при отсутствии установленных законом Актов приемо-сдачи, весь риск от такой предпринимательской деятельности эта организация не вправе перекладывать на собственников помещений, в том числе и на меня.

***

Существенно, что аргументы ответчика, представленные в Возражениях, имеют точно такое же значение как и доводы, представленные в Исковом заявлении - так Пленум Верховного Суда РФ от 26 июня 2008 г. N 13 "О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" в пункте 18 указал судам на необходимость предоставлять в принимаемых решениях полный, мотивированный и ясно изложенный ответ не только на требования истца, но и на каждое возражение ответчика

18. Обратить внимание судов на то, что принимаемые решения должны быть в соответствии со статьями 195, 198 ГПК РФ законными и обоснованными и содержать полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на требованияи стца и возражения ответчика…

Согласно Принципа V  Рекомендации № R(94)12 Комитета министров СЕ о независимости, эффективности и роли судов, принятой 13.10.94 г., предусматривающего обязанности судей беспристрастно вести дела в соответствии со своей оценкой фактов и своим толкованием законов, обеспечивать справедливое слушание аргументов и уважение процессуальных прав всех сторон в соответствии с положениями Конвенции (п. 3 «b»); давать четкое и полное объяснение своим решениям доступным для понимания языком (п. 3 «f»).

На основании изложенного

ПРОСИМ

- поставить на обсуждение вопросы приемки и наличия доказательств определенного вида - Актов приемки по форме, указанной в Приказе Минстроя и ЖКХ № 761/пр.

- при не предоставлении Актов считать объемы предоставленных работ и услуг равными нулю, - и как следствие,

- исковые требования по оплате работ и услуг не подлежащими удовлетворению,

- а сам факт присутствия коммерческой структуры, созданной властными органами, на рынке услуг ЖКХ, как явное противодействие конституционному положению о поддержке конкуренции и уважению частной собственности наравне с иными формами собственности

Заявляем, что считаем принципиально важным закрепить в протоколе и отразить в решении объяснение представителей истца относительно процесса принятии исполнения представителями собственников многоквартирного дома.

Заявляем просьбу специально отметить при исследования письменных доказательства по делу отсутствие в материалах дела средств доказывания определенного вида - а именно Актов приемки по форме, указанной в Приказе Минстроя и ЖКХ №761/пр

На основании изложенного в интересах объективного рассмотрения дела подлинно независимым судом, во исполнения задач гражданского правосудия, указанных в ст. 3 ГПК РФ, во имя укрепления законности и противодействия коррупции 

ПРЕДЛАГАЮ

в мотивировочной части судебного решения отразить позицию суда по каждому из 4 приведенных здесь доводов, причем четкое и полное и изложенное в доступной для понимания форме

Подписи

Дата

ВРЕМЯ от ВРЕМЕНИ 

напоминаем, что сфера услуг ЖКХ - сверхприбыльная

но захвачена созданными властями структурами

вместо того, что развивать конкуренцию - гркебут сцуки в свой 

административный карман