ВОЗРАЖЕНИЕ на ИСК №552 - догоВор

ВОЗРАЖЕНИЕ на основания иска в связи с отсутствием договорных правоотношений

Предъявленный иск абсолютно неоснователен, в частности отмечено, управление домом осуществляется ГБУ "Жилищник района Леонозово", тогда как на самом деле управление домом захвачено этой организацией; при этом установленный ЖК РФ порядок был попран: деятельность по управлению многоквартирным домом является лицензионной , а заключение договора является условием соблюдения лицензиатом требований по управлению домом. Как следует из содержания ч. 4 ст. 198 ЖК РФ, лицензиат имеет право осуществлять деятельность по управлению конкретным многоквартирным домом при условии

-       заключения договора управления таким домом и

-       выполнения требований о размещении на официальном сайте для раскрытия информации,

Согласно ч.2 ст. 198 ЖК РФ лицензиату предоставляется 5 дней для того, чтобы разместить сведения о заключении договора в системе - перед подачей обращения в орган государственного жилищного надзора заявления о внесении изменений в реестр лицензий.

Согласно ч.3 ст. 198 ЖК РФ изменения в реестр лицензий вносятся органом государственного жилищного надзора только ПОСЛЕ получения сведений, указанных в ч.2 ст. 198 ЖК РФ, то есть сведений о заключении договора.

Согласно ч.7 ст.162 ЖК РФ управляющая организация обязана

"приступить к исполнению договора управления многоквартирным домом с даты внесения изменений в реестр лицензий субъекта Российской Федерации в связи с заключением договора управления таким домом".

Отсюда следует вывод: только в связи с заключением договора управления возникает вообще право на осуществление деятельности по управлению многоквартирным домом.

Однако доказательств заключения договора не представлено. Не представлено никаких доказательств того, что

- имеется решение общего собрания собственников нашего дома о выборе способа управления посредством управляющей организации;

- имеется решение общего собрания о выборе в качестве управляющей организации именно ГБУ "Жилищник района Леонозово"

- именно с этой конкретной организацией заключен договор управления

В отсутствие договора невозможно обеспечить требования, предъявляемые к лицензиату, поскольку «Положением о лицензировании предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами», утверждённым постановлением Правительства РФ от 28.10.2014 г. N1110, в пункте  3 установлено, что лицензиат обязан подчиняться лицензионным требованиям, в числе которых указано:

- исполнение обязанностей по договору управления многоквартирным домом, предусмотренных частью 2 статьи 162 ЖК РФ;

В отсутствие Договора управления исполнение таких обязанностей по законам формальной логики исключено. Это означает, что организация, не располагающая перечисленными выше средствами доказывания определенного вида, действует на рынке услуг ЖКХ незаконно

 2

Согласно Стандарта, указанного в подпункте "д" пункта 4 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2013 г. № 416, необходимо обеспечить

-       заключение договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме;

-       заключение с собственниками и пользователями помещений в многоквартирном доме договоров, содержащих условия предоставления коммунальных услуг;

Посредством заключения договора участники правоотношений связываются взаимными юридическими правами и обязанностями, соблюдение которых обеспечивается возможностью государственного принуждения.

"В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности" ( ч.1 ст. 307 ГК РФ).

Президиум ВС РФ считает, что только при заключении договора управления возможно осуществление деятельности по управлению домом - так в своем Обзоре судебной практики N 3 (2015), отвечая на вопрос 21, Президиум ВС РФ указал

лицензиат имеет право осуществлять деятельность по управлению конкретным многоквартирным домом при условии заключения договора управления таким домом и выполнения требований о размещении на официальном сайте для раскрытия информации, а также внесения органом государственного жилищного надзора изменений в реестр лицензий субъекта Российской Федерации, отражающих изменения в перечне многоквартирных домов, управление которыми осуществляет лицензиат.

Договор считается заключенным, если между его участниками в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенные условия договора управления многоквартирным домом включают порядок определения цены договора, размера платы за содержание и ремонт жилого помещения и размера платы за коммунальные услуги, а также порядок внесения такой платы (ч. 3 ст. 162 ЖК РФ).

Согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ для признания договора заключенным требуется, чтобы он был подписан собственниками помещений в МКД, обладающими в сумме более 50% голосов от общего числа голосов собственников помещений в данном МКД

В соответствии с ч.1 ст. 6 Федерального закона “О государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства” от 21 июля 2014 №209-ФЗ на официальных сайтах должна быть размещена информация не только об условиях договора управления многоквартирным домом, но и о подписании его требуемым большинством участников. Именно для контроля факта подписания Договора большинством собственников в документа - "Состав, сроки и периодичность размещения информации поставщиками информации в ГИС ЖКХ", утвержденного Приказами Министерства связи и массовых коммуникаций РФ и Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 29.02.2016 г. № 74/114/пр, включено приложения к нему реестра собственников, подписавших данный договор (пункт 14.1 раздела 10).

Однако  реестра собственников, подписавших договор управления, не существует, значит управление домом осуществляется незаконно

.

3

Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг" установлено, что обращение в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения возможно при условии, если такая обязанность возложена на управляющую организацию договором управления многоквартирным домом (п.4 Правил). Пунктом 5 указанных Правил предписано направить заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом. Но в рассматриваемом деле договора ресурсоснабжения заключались в обход закона, что указывает на мощную давление на ресусрсоснабжающие организации, которое предположительно исходило от властных органов, выстраивающих целую систему незаконно действуюзих организаций

4

В Определении Конституционного Суда РФ № 100-О от 28.01.2016 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Шалбина …» указано на необходимость получать согласие собственников на обработку персональных данных, в том числе на передачу третьим лицам исключительно в рамках договора управления:

"…чтобы иметь возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом, обязана получить у собственников и нанимателей жилых помещений согласие на обработку персональных данных, в том числе на их передачу третьим лицам, причем данное согласие может быть включено в качестве условия в договор управления многоквартирным домом".

Если управляющая организация уклоняется от заключения договоров управления с собственниками помещений, то это значит, что эта организация сама своей волей лишила себя законного права на обработку персональных данных ответчика, в том числе на ведение лицевого счета. При таких обстоятельствах любые представленные в суд данные о так называемой задолженности следует отнести к полученным с нарушением закона, а следовательно, - недопустимыми

5

Согласно ст. 4 “Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами”, утв Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2013 №416, должны быть обеспечены условия для контроля за исполнением решений собрания, выполнением перечней услуг и работ, повышением безопасности и комфортности проживания, а также достижением целей деятельности по управлению многоквартирным домом, в том числе:



• предоставление собственникам помещений в многоквартирном доме отчетов об исполнении обязательств по управлению многоквартирным домом с периодичностью и в объеме, которые установлены решением собрания и договором управления многоквартирным домом;

• раскрытие информации о деятельности по управлению многоквартирным домом в соответствии со стандартом раскрытия информации организациями, осуществляющими деятельность в сфере управления многоквартирными домами, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 23 сентября 2010 г. N 731;


• обеспечение участия представителей собственников помещений в многоквартирном доме в осуществлении контроля за качеством услуг и работ, в том числе при их приемке.



Контроль за расходованием полученных от жителей денежных средств имеет принципиальное значение в связи с тем, что в массовом порядке управляющие организации занимаются присвоением и растратой собранной с жителей платы.

6

В договоре управления должны быть отражены условия приемки исполнения, в частности, порядок избрания лиц, уполномоченных на подписание актов приемки качества оказанных услуг и выполненных работ. По смыслу, придаваемому Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", акт приемки должен быть первичным учетным документом. Этим требованиям отвечает утвержденная Приказом Минстроя и ЖКХ от 16 октября 2015 № 761/пр форма акта приемо-сдачи работ. В отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома, так что все списанные незаконно средства надлежит признать присвоенными.

Согласно пункту 4.11 ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования)":

Списание денежных средств за выполненные работы производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования)" - в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ… Списание с денежных средств производится на основании подписанных актов.

7

Обязательным условием предъявления любого иска является действительное либо предполагаемое нарушение прав или законных интересов истца (п. 1 ст. 3 ГПК РФ), но в основание рассматриваемого иска истец не указал, какие принадлежащие юридическому лицу жилищные права были нарушены. Заместим, что у юридических лиц не может быть никаких жилищных прав

Допустимые способы защиты нарушенных прав перечислены в статье 12 ГК РФ; они включают: признание права, возмещения убытков, взыскания неустойки, прекращения или изменения правоотношения, иные способы, предусмотренные законом.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 3 мая 1995 года N 4-П, гражданина следует рассматривать не как объект государственной деятельности, а как равноправного субъекта, могущего защищать свои права всеми не запрещенными законом способами и спорить с государством в лице любых его органов.

Если права не нарушены, они не могут быть восстановлены; это значит, что вместо судебного процесса лица, участвующие в деле, искусственно втягиваются в создание видимости соблюдения закона, тогда как создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей отнесено Верховным Судом РФ к действиям, подпадающим под признаки преступления, предусмотренного ст. 174 УК РФ (отмывание денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем) (ППВС РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании)…"

Согласно Определения  ВС РФ от 15 января 2013 г. № 78-КГ12-22 к исковому заявлению предъявляются требования отразить специфику спора. Cпецифика спора по рассматриваемому делу заключена в том, что материальные притязания выставлены в обход действующего закона. Раз договора не заключалось, то отпадает возможность разрешить спор при отсутствии требуемого жилищным законодательством договора

Усматриваем в обращении в орган государственного жилищного надзора и в ресурсоснабжающие организации с просьбами соответственно о внесении изменений в реестр лицензий и о заключении договоров ресурсоснабжения до заключения договора управления признаки уголовного наказуемого деяния, предусмотренного ч.1 (или ч.2) ст. 165 УК РФ (Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием)

7

Отношения между исполнителями и потребителями жилищных и коммунальных услуг регулируются, помимо ЖК РФ, законодательством о защите прав потребителей в силу Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" и прямого указания в ч.1.1 ст. 161 ЖК РФ о том, что “надлежащее содержание общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе в области … защиты прав потребителей…”

Наличие договора является обязательным условием получения платы за услуги, что вытекает из закона «О защите прав потребителей»:

• Согласно ст.37 «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем".

• Согласно ч. 1 статьи 16 «условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными».

• Согласно ч. 3 статьи 16 «продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату»

Однако в рассматриваемом деле делается попытка найти решение, абсолютно не соответствующее природе спора, а само по себе обращение в суд направлено на причинение вреда другому лицу, злоупотребление правом. Такого рода действия квалифицируются как недобросовестные

В п. 1 Постановления Пленума ВС РФ дает разъяснения по вопросам добросовестного поведения участников гражданских правоотношений. Прежде всего, Пленум ВС РФ от 23 июня 2015 №25 "О применении судами некоторых положений раздела ! части первой ГК РФ" указал, что законы, содержащие нормы гражданского права, толкуются в системной взаимосвязи с принципом добросовестности участников гражданского оборота (п. 3 ст. 1, п. 5 ст. 10 ГК РФ). Суд обязан поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении стороны по ходатайству другой.

Кроме того, из описанной ситуации вытекает, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права (ст. 12 ГК РФ), поскольку в отсутствие договора невозможно требовать взыскание задолженности, хотя допустимо обратиться в суд с заявлением о компенсации убытков , вызванных неосновательным обогащением. Согласно Постановления упомянутого Пленума ВС РФ допускается переквалификация иска после вынесения вопроса о юридической квалификации правоотношения

На основании изложенного ПРОСИМ

- поставить на обсуждение вопрос о недобросовестном поведении истца и неосновательности заявленного иска при непредоставлении средств доказывания установленного вида:

1)в отсутствие доказательств права на управление домом, 2)в отсутствие права на обработку персональных данных; 3)в отсутствие права на формирование и ведение лицевого счета ответчика;

4)в отсутствие права на заключение договоров с ресурсоснабжающими организациями;

5) в отсутствие доказательства соблюдения требований закона при внесении в реестр лицензий на управление домом;

6)в отсутствие утвержденных собранием существенных условий договора,

7)в отсутствие возмездного договора между истцом и ответчиком;

8)в отсутствие нарушенных обязательств по договору управления;

9)в отсутствие указания на нарушенные права истца в исковом заявлении;

10)в отсутствие актов приемки исполнения

- предложить истцу переквалифицировать иск; в случае отказа принять единственно возможное по закону решение об отказе в удовлетворении заявленных требований

Подписи

Дата

552