ВОЗРАЖЕНИЕ на ИСК №551 - приеМка

В Бутырский районный суд

Федеральному судье Завьяловой С.И.

Ответчики по делу №02-3940/2019

С В В

С М А

С C В

 

ВОЗРАЖЕНИЕ на основания и исковые требования в части приемки исполнения

 

В исковом материале вообще не упомянуто ни о цене якобы предоставляемых услуг, ни об объемах потребленных услуг, подлежащих оплате. Не приведено никаких доказательств соблюдения порядка приемки исполнения. Создается впечатление, что противной стороне неизвестны требования жилищного законодательства.

При таких условиях сторона ответчика вынуждена свои доводы подкреплять развернутыми положениями действующего законодательства.

 

1. Оплате подлежат только принятые объемы работ

По закону жители дома должны оплачивать не любые предъявленные счета-квитанции, но только такие, которые опираются на реально потребленные услуги и реально выполненные работы. Для этого жилищное законодательство предусмотрело процедуру ежемесячной сдачи-приемки работ.

Судебная практика отвергает попытки неисправных управляющих организаций ссылаться на отсутствие избранного собранием председателя совета дома. Так в Постановлении Судебного участка № 1 Кировского судебного района города Кемерово от 23.03.2017 указано:

Утвержденная Приказом № 761/пр форма акта требует указать в качестве основания полномочия на подписание акта приемки: решение общего собрания или доверенность, из чего следует, что акт приемки вправе подписать председатель совета МКД либо избранный на общем собрании уполномоченный на то собственник от лица всех владельцев помещений в доме. При таких обстоятельствах, доводы представителя в той части, что подписание акта приемки невозможно ввиду отсутствия председателя совета МКД, мировой судья находит несостоятельными.

Согласно ст. 161.1 ЖК РФ приемку исполнения подписывает председатель совета дома. Совет дома и председатель совета избираются общими собранием.

Если собственники помещений не исполнили в течение календарного года свою обязанность по избранию совета дома согласно ч.1 ст. 161.1 ЖК РФ, то согласно ч.2 указанной статьи у органа местного самоуправления возникает обязанность в трехмесячный срок созвать общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме, в повестку дня которого включаются вопросы об избрании в данном доме совета многоквартирного дома, в том числе председателя совета данного дома, или о создании в данном доме товарищества собственников жилья. Приведенные положения введены в жилищное законодательство Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ. Так что, начиная с 2013 года, отпадает всякая возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом в отсутствии Совета дома в отсутствии председателя Совета дома, который согласно пункта 4 части 8 статьи 161.1 ЖК РФ подписывает

"акты приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме,

акты о нарушении нормативов качества или периодичности оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме,

акты о не предоставлении коммунальных услуг или предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества"

Акты приемки работ входят составной частью в техническую документацию многоквартирного дома - так пунктом 9 "Правил оказания услуг и выполнения работ, необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме" (утв. постановлением Правительства РФ от 3 апреля 2013 г. № 290) предусмотрено:
 

"Сведения об оказании услуг и выполнении работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, отражаются в актах, составляемых по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере строительства, архитектуры, градостроительства и жилищно-коммунального хозяйства, и являются составной частью технической документации многоквартирного дома".

 

2. Оформление Актов приемки

Ввиду особой важности документального оформления приемки исполнения установлен форма Акта приемки. Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр утверждена форма акта приемо-сдачи работ. Эта форма требует указать в качестве основания полномочия на подписание акта приемки: решение общего собрания или доверенность, из чего следует, что при отсутствии председателя совета МКД акт приемки может подписать избранный на общем собрании уполномоченный на то собственник от лица всех владельцев помещений в доме.
В нашем доме лиц, наделенными полномочиями на подписание актов приемки, нет, что указывает на явное несоблюдение требований к осуществлению деятельности по управлению общим имуществом со стороны управляющей организации. 
 

За нарушение организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность по управлению многоквартирными домами, правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, предусмотрена административно-правовая ответственность по ч. 1 ст. 7.23.3 КоАП РФ (санкции в виде административного штрафа на виновного должностного лица до 100 тысяч руб; на виновное юридическое лицо - до 250 тысяч руб)

 

3. На управляющую организацию возложена ответственность за проведение собрания для избрания совета дома и председателя совета

Поскольку на стадии подготовки ответчикам не было позволено уточнить исковые требования (имеется диктофонная запись, на которой председательствующий 6 раз прерывает попытку ответчика задать истцу хоть какой-нибудь вопрос ВСТАВТЬЕ сюда не могу найти) приходиться руководствоваться исключительно исковым заявлением. Но в нем вообще не упомянуто о том, кто и в каком порядке осуществлял приемо-сдачу.

Отсутствие доказательств соблюдения требований закона в части приемки исполнения позволяет считать исковые требования не основанными на законе в связи с явным ущемлением прав собственников помещений и прямым нарушением Стандарта управления многоквартирными домами.

Согласно подпункта "д" пункта 4 Правил осуществления деятельности по управлению, утвержденных Постановлением правительства РФ от 15 мая 2013 г. N 416, именно управляющая организация должна обеспечить осуществление контроля со стороны собственников

-       осуществление контроля за оказанием услуг и выполнением работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме исполнителями этих услуг и работ, в том числе документальное оформление приемки таких услуг и работ, а также фактов выполнения услуг и работ ненадлежащего качества;

Согласно подпункта "з" пункта 4 названных Правил управляющая организация должна обеспечить

-       участие представителей собственников помещений в многоквартирном доме в осуществлении контроля за качеством услуг и работ, в том числе при их приемке.

Согласно подпункта "в" пункта 4 на стадии подготовки к проведению общего собрания управляющая организация должна обеспечить

-       подготовку предложений по вопросам содержания и ремонта общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме для их рассмотрения общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме,

-       ознакомление собственников помещений в многоквартирном доме с проектами подготовленных документов по вопросам содержания и ремонта общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме и пользования этим имуществом, а также организация предварительного обсуждения этих проектов;

 

Согласно подпункта пункта 2 раздела I Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами

Под деятельностью по управлению многоквартирным домом (далее - управление многоквартирным домом) понимается выполнение стандартов, направленных на достижение целей, установленных статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, а также определенных решением собственников помещений в многоквартирном доме

Это означает, что именно управляющая организация обязана подготовить и провести собрание, на котором предложить участникам собрания избрать Совет дома и председателя, наделенного по закону правом подписания Актов приемки, а действия по привлечению к подписанию актов приемки ГБУ "Жилищник Леонозово" являются незаконными, направленными на создание видимости соблюдения закона.

В свою очередь действия, направленные на создание видимости возникновения или перехода гражданских прав и обязанностей, свидетельствуют о наличии признаков уголовного преступления, предусмотренных статьями 174.1 (Легализация (отмывание) денежных средств, приобретенных в результате совершенного преступления) - п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 N 32.

 

4. Правовые последствия не подписания председателем совета дома актов приемки

Согласно ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования" в пункте 4.11 предусматривает:

Списание денежных средств за выполненные работы с лицевого счета многоквартирного дома, производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования" в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ… Списание с лицевого счета многоквартирного дома денежных средств производится на основании подписанных актов.

Согласно ст. 252 Налогового кодекса РФ

«Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком…Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота,….»
 

Никаких актов приемки выполненных ГБУ "Жилищник Леонозово" работ не существует в природе. В отсутствие актов приемки никакая задолженность образоваться не может в силу непризнания произведенных расходов. Мало того, в отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с расчетного счета, так что все списанные на зарплату денежные следует признать присвоенными в полном соответствии с составом преступления, предусмотренного ч.2 ст. 165 УК РФ:

Статья 160. Присвоение или растрата

1. Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному …

2. Те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину …

 

Отсутствие документального подтверждения расходов управляющей организации указывает также на абсолютную недостоверность бухгалтерского учета. С одной стороны это может повлечь за собой санкции, предусмотренные ст. 15.11 КоАП РФ. Но с другой, - лишает  права ссылаться на данные бухгалтерского учета при представлении

соответствующих доказательств в суд - любые справки или документы иной формы, в которых представляются данные бухгалтерского учета, являются недопустимыми из-за нарушения требований закона о документальном подтверждении понесенных расходов.

 

При таких обстоятельствах иск о взыскании задолженности становится беспредметным, бессмысленным. В связи с изложенным Заявляем решительный протест против дальнейшего разбирательства дела при отказе противной стороны предоставить акты приемки на все предъявленные ко взысканию суммы в оплату принятых объемов работ и услуг.

Рассматриваем факт приемки к рассмотрению искового заявления, лишенного средств доказывания определенного вида Актов приемки) как своего рода "дружественный жест" в пользу нарушителей закона, поэтому в продолжении процесса усматривается существенная угроза вынесения заранее запланированного судебного решения, не учитывающего нашу правовую позицию.

 

Однако аргументы ответчика, представленные в Возражениях, имеют точно такое же значение как и доводы, представленные в Исковом заявлении - так Пленум Верховного Суда РФ от 26 июня 2008 г. N 13 "О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции" в пункте 18 указал судам на необходимость предоставлять в принимаемых решениях полный, мотивированный и ясно изложенный ответ не только на требования истца, но и на каждое возражение ответчика

18. Обратить внимание судов на то, что принимаемые решения должны быть в соответствии со статьями 195, 198 ГПК РФ законными и обоснованными и содержать полный, мотивированный и ясно изложенный ответ на требования истца и возражения ответчика…

Согласно Принципа V  Рекомендации № R(94)12 Комитета министров СЕ о независимости, эффективности и роли судов, принятой 13.10.94 г., предусматривающего обязанности судей беспристрастно вести дела в соответствии со своей оценкой фактов и своим толкованием законов, обеспечивать справедливое слушание аргументов и уважение процессуальных прав всех сторон в соответствии с положениями Конвенции (п. 3 «b»); давать четкое и полное объяснение своим решениям доступным для понимания языком (п. 3 «f»).

На основании изложенного

ПРОСИМ

- поставить на обсуждение вопросы приемки и наличия доказательств определенного вида - Актов приемки по форме, указанной в Приказе Минстроя и ЖКХ № 761/пр.

- при не предоставлении Актов считать объемы предоставленных работ и услуг равными нулю,

- а исковые требования по оплате работ и услуг не подлежащими оплате

 

В мотивировочной части судебного решения отразить позицию суда по каждому из 4 приведенных здесь доводов, причем четкое и полное и изложенное в доступной для понимания форме

 

 

Подписи

Дата

 

 551