Нет оснований для предъявления иска о взыскании задолженности за услуги ЖКХ

Рассматриваем ТАКТИКУ противостояния с мошенниками в виде ЕРКЦ

предъявившего иск о взыскании задолженности

http://maxpark.com/community/1574/content/6606423

Продолжаем публикацию составных частей

ЗАЯВЛЕНИЯ-ТРЕБОВАНИЯ 

Раздел 1 http://maxpark.com/community/6283/content/6606419

Раздел 2 http://maxpark.com/community/6283/content/6606456

Раздел III.

Отсутствие оснований для предъявления иска

1. Произвол в назначении номинального размера платы
В Определение Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Д.А. Шалбина …» представлена правовая позиция Конституционного Суда РФ в части обязательности исполнения предписаний Приказа Минстроя и ЖКХ; в частности, "Примерных условий договора управления многоквартирным домом" …утвержденных Приказом №411/пр от 31 июля 2014.

В соответствии с пунктом 9 Примерных условий договора управления …” требуется отражение в договоре управления таких существенных условий, как

–      Условие о цене договора управления и цена договора управления, порядок определения размера платы за содержание и ремонт, размера платы за коммунальные услуги, порядок внесения и изменения соответствующей платы (подпункт «а»);

–      Порядок изменения размера платы в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в МКД ненадлежащего качества и с перерывами превышающими установленную Правилами № 491 продолжительность (подпункт «в»)

–      Порядок изменения размера платы, учета и расходования платы за коммунальные ресурсы, порядок перерасчетов платы (подпункт «г»)

Однако в материалах дела не представлено доказательств принятия собранием собственников решений относительно определения размера платы, а отсюда следует, что размер платы назначен в одностороннем порядке (по произволу).

В соответствии со ст.158 и ст. 161 ЖК РФ для надлежащего содержания общего имущества и определения размера расходов на содержание данного имущества, необходимо определить состав такого имущества, причем вне зависимости от способа управления домами.

Законодатель установил, что перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, а также порядок изменения такого перечня являются существенными условиями договора управления (п. 3 ст. 162 ЖК РФ).

Указанный перечень подлежит утверждению на общем собрании собственников помещений (п. 17 Правил содержания и ремонта общего имущества).

В соответствии с п.3 Постановления Правительства РФ от 6 мая 2011 г. N 354 "Об утверждении Правил предоставления коммунальных услуг …" в целях разъяснения указанных Правил издан Приказ Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом и Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах.
В пункте 3 названного Приказа определено условие о предмете договора управления включается:

а) перечень работ и услуг по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме;  

б) перечень коммунальных услуг, предоставление которых собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме обеспечивается в рамках договора управления

в) перечень работ и услуг по управлению многоквартирным домом, соответствующих правилам осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, стандартам управления многоквартирным домом

г) перечень услуг (работ) по капитальному ремонту, которые могут оказываться и выполняться управляющей организацией или иной подрядной организацией.

Перечень услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества устанавливается для каждого конкретного многоквартирного дома с учетом его характеристик - так "Правилами содержания общего имущества…", утвержденными Постановлением Правительства №491, определено:

"на случай, если собственники выбрали управляющую организацию для управления многоквартирным домом, то размер платы устанавливается решением общего собрания собственников помещений в таком доме принимается на срок не менее чем один год с учетом предложений управляющей организации, при этом предложения управляющей организации о перечне, объемах и качестве услуг и работ должны учитывать состав, конструктивные особенности, степень физического износа и технического состояния общего имущества, а также геодезические и природно-климатические условия расположения конкретного многоквартирного дома" (п.31).

Отсутствие перечня работ и услуг,утвержденного собранием, исключает возможность определения размера платы на очередной год в рамках законом установленной процедуры. Любые показатели размена платы, опредленные иным способом, являются незаконно полученными.

2. Отсутствие данных о составе общего имущества

Заявление о взыскании так называемой задолженности не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ни у одной организации нет права на предъявление исковых требований, касающихся оказание услуг и работ по содержанию общего имущества из-за отсутствия данных о конкретном составе общего имущества.

Как следует из правовой позиции Конституционного суда РФ, закрепленной в Определении от 22 декабря 2015 N 3026, при неустановленных параметрах общего имущества, зависящих от индивидуальных характеристик данного дома, вообще невозможно определить производные от них стоимостные показатели - размер платы за содержание и ремонт.

Судебная практика подтверждает, что если не определен состав общего имущества, то исковые требования о взыскании неосновательно сбереженных за счет истца денежных средств, составляющих стоимость услуг по содержанию дома, удовлетворению не подлежат. Так Арбитражный суд Самарской области в своем решении от 25 октября 2013 года дело по иску Закрытого акционерного общества "Предприятие тепловых сетей - Сервис" к Закрытому акционерному обществу "ВАНТ" о взыскании неосновательного обогащения в виде неосновательно сбереженных за счет истца денежных средств, составляющих стоимость услуг по содержанию и текущему ремонту общего имущества многоквартирного жилого дома, отказал в удовлетворении исковых требований, ссылаясь, в частности, на то, что "истцом не определён конкретный состав общего имущества конкретного дома, который он обслуживает, то есть не определён объём оказываемых услуг".

3. Отмывание преступно нажитого - ст. 174 УК РФ

Соглаасно Приказа Минстроя и ЖКХ N 411/пр надлежит отразить в договоре управления условий снижения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в зависимости от выполнения условий договора и от качества исполнения жилищных услуг. Если такого условия не согласовано, то при нарушении условий договора или нарушения требований к качеству размер платы снижаться не будет, что позволит присваивать разницу между номинальным размером и размером, соответствующим пониженному качеству и конкретному нарушению условий договора.

Между тем качество обслуживания находится на предельно низком уровне - и это обстоятельство подтверждается отсутствием актов приемки.

Скрытое извлечение доходов из деятельности по предъявление платежей по номиналу при необходимости снижать ставку в зависимости от конкретных нарушений условий договора и качества услуг следует отнести к приданию правомерного вида распоряжению денежными средствами в полном соответствии с п.5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем"

В соответствии с п.1 указанного Постановления имущественные права на формирование платежных документов, на предъявление платы, а также на предъявление исков о взыскании задолженностей по оплате жилищно-коммунальных услуг в отсутствие договора, являются предметом преступлений, предусмотренными статьями 174 и 174[1] УК РФ:

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом -

4. Произвольное формирование любых бухгалтерских справок (выписок)в отсутствии надлежащих первичных учетных документов - ч.2 ст. 159 УК РФ (Мошенничество)

При отсутствии договора управления способ управления посредством управляющей организации не может считаться реализованным, поскольку отказ от заключения договора управления лишает организацию статуса управляющей. В свою очередь, организация, не располагающая статусом управляющей, не вправе открывать лицевые счета, производить начисления, предъявлять счета, получать денежные средства и расходовать их.

Дело в том, что в соответствии с ч.1 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. А договор управления с подписью собственника помещения является первичным учетным документом. Бухгалтерские операции при отсутствии первичного учетного документа - договора - указывают на состав административного правонарушения, предусмотренное ч.1 ст. 15.11 КоАП РФ - "Грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности". Согласно Примечания №1 к этой статье отсутствие у экономического субъекта первичных учетных документов относится к грубым нарушением требований к бухгалтерскому учету, тогда как договор, подписанный сторонами, является единственно возможным первичным учетным документом для открытия и ведения лицевого счета.

Следовательно, в отсутствии оформленных договорных отношений никакие начисление, никакие данные бухгалтерского учета не могут быть приняты во внимание при разрешении спора - из-за грубого нарушения требований к бухгалтерскому учету.

При таких обстоятельствах любые начисления свидетельтствуют о мошеннических действиях, предусмотренных ч.2 ст. 159 УК РФ

Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, -

наказывается штрафом в размере до 300 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 2 лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо принудительными работами на срок до 5 лет с ограничением свободы на срок до 1 года или без такового, либо лишением свободы на срок до 5 лет с ограничением свободы на срок до 1 года или без такового.

5. Списание расходов на производство в отсуствие актов приемки - ч.2 ст. 159 УК РФ (Мошенничество)

В договоре управления должны быть отражены условия приемки исполнения, в частности, порядок избрания лиц, уполномоченных на подписание актов приемки качества оказанных услуг и выполненных работ. По смыслу, придаваемому Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", акт приемки должен быть первичным учетным документом. Этим требованиям отвечает утвержденная Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр форма акта приемо-сдачи работ. В отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома, так что все списанные незаконно средства надлежит признать присвоенными.

Согласно пункту 4.11 ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования)":

Списание денежных средств за выполненные работы с лицевого счета многоквартирного дома, производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования)" - в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ… Списание с лицевого счета многоквартирного дома денежных средств производится на основании подписанных актов.

Согласно ст. 252 Налогового колекса РФ

«Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком…Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота,….»
 

Отсутствие документального подтверждения расходов управляющей организации указывает на абсолютную недостоверность бухгалтерского учета. С одной стороны это может повлечь за собой санкции, предусмотренные ст. 15.11 КоАП РФ. Но с другой, - лишает  права ссылаться на данные бухгалтерского учета при представлении соответствующих доказательств в суд - любые справки или документы иной формы, в которых представляются данные бухгалтерского учета, являются недопустимыми из-за нарушения требований закона о документальном подтверждении понесенных расходов.

Если понесенные расходы не могут быть списаны на производство, то их невозможно признавать законными, их недопустимо использовать для установления размеров платы. Но при таких обстоятельствах (из-за отсутствия признаваемых законом расходов) не может возникнуть никакая задолженность; иск о взыскании задолженности становится беспредметным, бессмысленным. Единственное разумное объяснение продолжения процесса следует искать исключительно в коррупционной составляющей.

Но сама по себе коррупция по действующему национальному законодательству не является преступлением, это коррупционная заинтересованность - просто мотив к совершению должностного преступления (статьи 285 -286 УК РФ)

6. Заведомо недопустимая обработка персональных данных

В Определении Конституционного Суда РФ № 100-О от 28.01.2016 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Шалбина …» указано на необходимость получать согласие собственников на обработку персональных данных, в том числе на передачу третьим лицам исключительно в рамках договора управления:

"…чтобы иметь возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом, обязана получить у собственников и нанимателей жилых помещений согласие на обработку персональных данных, в том числе на их передачу третьим лицам, причем данное согласие может быть включено в качестве условия в договор управления многоквартирным домом".

Если истец предпочел уклониться от заключения договоров управления с собственниками помещений, в том числе с ответчиком, то это значит, что он сам своей волей лишил себя законного права на обработку персональных данных ответчика, в том числе на ведение лицевого счета.

При таких обстоятельствах любые представленные в суд данные о так называемой задолженности следует отнести к полученным с нарушением закона, а следовательно, - недопустимыми.

Вместе с тем в судебной практике можно заметить оправдание деятельности по управлению домом без заключения договоров с собственниками тем, что управляющая организация заключила договора с ресурсоснабжающими организациями. Однако такого рода обоснование указывает на злоупотребления со стороны так называемой управляющей организации.

Дело в том, что Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг" (далее ПП-124) в пунктах 4-5 установлено, что обращение в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения возможно только в 7-дневный срок посде заключения договора управления многоквартирным домом:

Управляющая организация, товарищество или кооператив обращается в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения в случае, если на такую управляющую организацию, товарищество… в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом … с управляющей организацией, уставом товарищества … возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг (пункт 4 Правил).

Исполнитель направляет в ресурсоснабжающую организацию заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения (далее - заявка (оферта)) в следующие сроки:

- исполнитель в лице управляющей организации - не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом, но не ранее 10 рабочих дней со дня принятия решения о выборе управляющей организации;

- исполнитель в лице товарищества - не позднее 7 дней со дня государственной регистрации товарищества, если товарищество не заключило договор управления многоквартирным домом с управляющей организацией, или не позднее 7 дней со дня расторжения такого договора управления (пункт 5 Правил).

Усматриваем в факте заключения договоров ресурсоснабжения до заключения договора управления с собственниками признаки состава уголовного наказуемого деяния, предусмотренного ч.1 ст. 165 УК РФ (Причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения, совершенного в крупном размере)

7. Отсутствие неисполненных обязанностей со стороны потребителя услуг

Правоотношения участников рынка услуг ЖКХ возникают посредством заключения договоров. При этом участники сделки связываются взаимными юридическими правами и обязанностями, соблюдение которых обеспечивается возможностью государственного принуждения.

"В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности" ( ч.1 ст. 307 ГК РФ)

Согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров.

Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»

Согласно ч.2 ст. 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. По смыслу статей 10, 153, 162 ЖК РФ во взаимосвязи со статьями 8, 307 ГК РФ обязанность оплачивать потребленные жилищные и коммунальные услуги включает условие – в порядке и сроки, определенные договором управления.

Согласно ч.1 ст. 6 Федерального закона от 21 июля 2014 года "О государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства" (209-ФЗ) управляющая организация обязана выставить на сайте "Реформа ЖКХ" информацию, в частности,

- информация об установленных в договорах сроках внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, а также о сроках представления платежных документов, на основании которых вносится такая плата (п.35).

Тем самым признано, во-первых, что законодательство России исходит из представления об обязательном установлении договорных отношений между управляющей организацией и потребителем жилищных и коммунальных услуг; во-вторых, что только, опираясь на договор, можно установить факт своевременной исполнения обязанности по оплате потребленных услуг; а в-третьих, сроки, установленные в ст. 153 ЖК РФ (не позднее 10 числа, следующего за …) никакого значения не имеют в отсутствии договора.

Согласно ст.37 Закона «О защите прав потребителей»

 «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем»

В отсутствие договора с исполнителем не могут быть нарушены договорные обязательства в части сроков и порядка исполнения договора, а потому любые материальные притязания относитльно оплаты якобы оказанных услуг будут наполнены криминальным содержанием