Заявляем РЕШИТЕЛЬНЫЙ ПРОТЕСТ против ожидаемого судебного решения

Вот собрал в один документ некоторые доводы, связанные

- с необходимостью заключения договора управления,

- составлением актов приемки работ,

- обязательным получением согласия субъекта персональных данных на обработку персональных данных (хотя бы для ведения лицевого счета)

Все это сжал в железный кулак, и не дожидаясь завершения судебного разбирательства, просто двинул кулаком по наглой роже в опережающем порядке - пусть окажется в материалах дела!

Итак МАКЕТ

В суд

Федеральному судье

Ответчика

По делу №

ЗАЯВЛЕНИЕ

Рассматривается спор между собственником имущества и организацией, которая должна обслуживать общее имущество дома, в соразмерной доле принадлежащее собственнику имущества, однако в материалах дела нет договора между лицами, участвующими в деле. Тем самым, спор лишен правовых оснований.

При таких условиях суд становится заинтересованным участником данного гражданского дела, поскольку исправить факт принятия неосновательного иска невозможно иначе, как вынесением решения о его удовлетворении

Есть основания полагать, что при отсутствии фактических и правовых оснований судебное решения будет основано:

- на заведомо неправильном истолковании материального закона;

- на неотносимых и недопустимых доказательствах;

- на ущемлении ответчика в процессуальных правах (неосновательных отказах в удовлетворении ходатайств об истребовании доказательств определенного вида, которые обязан представить истец);

- на ограничении ответчика в праве приводить свои доводы по всем возникающим в процессе вопросам;

- при воспрепятствовании ответчику в исследовании доказательств по делу;

- при формировании такого перечня обстоятельств, имеющих значения для дела, который имеет к делу отдаленное отношение, но при отказе в рассмотрении реального перечня значимых для дела обстоятельств,

- и, наконец, в полном игнорировании требований действующего законодательства, которыми регулируются отношения сторон.

При таких обстоятельствах с высокой вероятностью можно ожидать появление в мотивировочной части судебного решения следующего довода:

"Отсутствие заключенного между сторонами договора НЕ ОСВОБОЖДАЕТ ответчика от обязанности своевременно и полно оплачивать услуги по содержанию дома ……"

Такой предполагаемый тезис не будет подкреплен ссылками на нормы материального права, не будет опираться на фактические обстоятельства дела.

Такое предполагаемое утверждение рассматривается нами как абсолютно надуманное, поскольку ответчик не обращался к суду с просьбой об освобождении от каких-либо обязанностей.

Такого рода утверждение направлено на создание искаженной реальности, в которой участвуют как бы добропорядочный исполнитель коммунальных и жилищных услуг и нарушитель сложившегося порядка. На самом деле суть спора в ином: ответчик никогда не отказывался от оплаты жилищных и коммунальных услуг, однако истцом создано препятствие для исполнения такой обязанности тем, что его деятельность по управлению домом осуществляется в обход закона.

Ниже приводим развернутые аргументы в подтверждение приведенной правовой позиции

1

Порядок исполнения жилищных обязанностей, в том числе по оплате за потребленные услуги, устанавливается на федеральном уровне (п.16 ст.12 ЖК РФ). Этот порядок содержит требование исполнять обязанности по оплате предоставленных услуг исключительно в соответствии с договорами (п.1 ст. 10; ч.3 ст. 154; ч.8 и ч.10 ст. 155; ст. 162 ЖК РФ).

Договора в материалах дела нет, а потому так называемый "должник" не может исполнить свое обязательство

"в соответствии с договором"

2

Согласно ч.2 ст. 15 Конституции РФ на граждан возложена конституционная обязанность соблюдать законодательство России, и в частности, проявлять осмотрительность и осторожность при внесении своих денежных средств, требовать от контрагента обязательного исполнения условий сделки, в частности, заключения договора.

В соответствии с ч. 3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Следовательно, закон допускает возможность неисполнения возникшей обязанности.

3

В ч.11 ст. 162 ЖК РФ заложено требование о ежегодном (в течение первого квартала) представлении собственникам помещений отчета о выполнении договора управления за предыдущий год с размещением отчет в системе. Совершенно ясно, что при отсутствии заключенного договора невозможно отчитываться о его выполнении. Поэтому на протяжении всего периода осуществления деятельности по управлению домом, можно наблюдать всякие ухищрения для подмены существа требований закона, чтобы создать видимость требуемого отчета например, отчет о работе за год.

Между тем Пленум Верховного Суда РФ от 7 июля 2015 г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств …" в п.5 обратил внимание судов на наличие цели придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, а в п.6 дал прямое указание о том, что такого рода сделки подпадают под признаки преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 174 УК РФ (Совершение … сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими лицами преступным путем, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом) -

4

В Определение Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Д.А. Шалбина …» представлена правовая позиция Конституционного Суда РФ в части обязательности исполнения предписаний Приказа Минстроя и ЖКХ; в частности, "Примерных условий договора управления многоквартирным домом" …утвержденных Приказом №411/пр от 31 июля 2014.

В соответствии с пунктом 9 Примерных условий договора управления …” требуется отражение в договоре управления таких существенных условий, как

–      Условие о цене договора управления и цена договора управления, порядок определения размера платы за содержание и ремонт, размера платы за коммунальные услуги, порядок внесения и изменения соответствующей платы (подпункт «а»);

–      Порядок изменения размера платы в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту ОИ в МКД ненадлежащего качества и с перерывами превышающими установленную Правилами № 491 продолжительность (подпункт «в»)

–      Порядок изменения размера платы, учета и расходования платы за коммунальные ресурсы, порядок перерасчетов платы (подпункт «г»)

Это означает, что уклонение от заключения договора управления ориентировано на присвоение разницы между номинальным размером и размером, соответствующим конкретному нарушению условий договора.

Следовательно, в отсутствии оформленных договорных создаются условия для причинения имущественного ущерба собственнику имущества путем обмана или злоупотребления доверием, что составляет состав уголовного преступления, предусмотренного ч.1 ст. 165 УК РФ, с максимальным наказанием в виде лишения свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до 80 тысяч рублей.

5

При отсутствии договора управления способ управления посредством управляющей организации не может считаться реализованным, поскольку отказ от заключения договора управления лишает организацию статуса управляющей. В свою очередь, организация, не располагающая статусом управляющей, не вправе открывать лицевые счета, производить начисления, предъявлять счета, получать денежные средства и расходовать их.

Дело в том, что в соответствии с ч.1 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. А договор управления с подписью собственника помещения является первичным учетным документом. Бухгалтерские операции при отсутствии первичного учетного документа - договора - указывают на состав административного правонарушения, предусмотренное ч.1 ст. 15.11 КоАП РФ - "Грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности".

Согласно Примечания №1 к этой статье отсутствие у экономического субъекта первичных учетных документов относится к грубым нарушением требований к бухгалтерскому учету, тогда как договор, подписанный сторонами, является единственно возможным первичным учетным документом для открытия и ведения лицевого счета.

Следовательно, в отсутствии оформленных договорных отношений никакие начисление, никакие данные бухгалтерского учета не могут быть приняты во внимание при разрешении спора - из-за грубого нарушения требований к бухгалтерскому учету.

6

В договоре управления должны быть отражены условия приемки исполнения, в частности, порядок избрания лиц, уполномоченных на подписание актов приемки качества оказанных услуг и выполненных работ. По смыслу, придаваемому Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", акт приемки должен быть первичным учетным документом. Этим требованиям отвечает утвержденная Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр форма акта приемо-сдачи работ. В отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома, так что все списанные незаконно средства надлежит признать присвоенными.

Согласно пункту 4.11 ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования)":

Списание денежных средств за выполненные работы с лицевого счета многоквартирного дома, производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами (Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования)" - в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ… Списание с лицевого счета многоквартирного дома денежных средств производится на основании подписанных актов.

В отсутствие актов приемки никакая задолженность образоваться не может в силу непризнания произведенных расходов. Мало того, в отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома, так что все списанные незаконно средства надлежит признать присвоенными.
7

В Определении Конституционного Суда РФ № 100-О от 28.01.2016 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Шалбина …» указано на необходимость получать согласие собственников на обработку персональных данных, в том числе на передачу третьим лицам исключительно в рамках договора управления:

"…чтобы иметь возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом, обязана получить у собственников и нанимателей жилых помещений согласие на обработку персональных данных, в том числе на их передачу третьим лицам, причем данное согласие может быть включено в качестве условия в договор управления многоквартирным домом".

Если истец предпочел уклониться от заключения договоров управления с собственниками помещений, в том числе с ответчиком, то это значит, что он сам своей волей лишил себя законного права на обработку персональных данных ответчика, в том числе на ведение лицевого счета.

При таких обстоятельствах любые представленные в суд данные о так называемой задолженности следует отнести к полученным с нарушением закона, а следовательно, - недопустимыми.

 8

В судебной практике можно заметить оправдание деятельности по управлению домом без заключения договоров с собственниками тем, что управляющая организация заключила договора с ресурсоснабжающими организациями. Однако такого рода обоснование указывает на злоупотребления со стороны так называемой управляющей организации.

Дело в том, что Постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124 "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг" (далее ПП-124) установлено, что обращение в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения возможно, если такая обязанность возложена на управляющую организацию договором управления многоквартирным домом:

Управляющая организация, товарищество или кооператив обращается в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения в случае, если на такую управляющую организацию, товарищество… в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом … с управляющей организацией, уставом товарищества … возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг (пункт 4 Правил.

Согласно пункта 5 Правил (ПП-124)

Исполнитель направляет в ресурсоснабжающую организацию заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения (далее - заявка (оферта)) в следующие сроки:

- исполнитель в лице управляющей организации - не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом, но не ранее 10 рабочих дней со дня принятия решения о выборе управляющей организации;

- исполнитель в лице товарищества - не позднее 7 дней со дня государственной регистрации товарищества, если товарищество не заключило договор управления многоквартирным домом с управляющей организацией, или не позднее 7 дней со дня расторжения такого договора управления.

Усматриваем в факте заключения договоров ресурсоснабжения до заключения договора управления с собственниками признаки состава уголовного наказуемого деяния, предусмотренного ч.1 ст. 165 УК РФ (Причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения,совершенное в крупном размере)

                       ***

На основании аргументов, приведенных в параграфах 3 - 8, следует считать установленным, что так называемая управляющая организация действует на рынке ЖКХ незаконно. Но

"никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения" (ст. 1 ГК РФ)

- а если извлекает, - как это имеет место в рассматриваемом деле, - то только благодаря содействию отдельных должностных лиц, формально вроде бы несущих государственную службу, но на самом деле подрывающих основы государственного устройства за счет злоупотребления служебным положением.

Согласно Стандарта деятельности, указанного в подпункте "д" пункта 4 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2013 г. № 416, необходимо обеспечить не только заключение договоров по оказанию услуг и (или) выполнению работ по содержанию и ремонту общего имущества, но и заключение договоров с собственниками и пользователями помещений в многоквартирном доме договоров,

Согласно п.4 ч. 3 ст. 162 ЖК РФ в договоре управления многоквартирным домом должны быть указаны: порядок осуществления контроля за выполнением управляющей организацией ее обязательств по договору управления.

Согласно ч.1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя услуг, а на организацию, предоставляющую услуги. Со мной договор не заключался, истец не обращался в суд о понуждении ответчика к заключению договора.

Законодательством России установлено, что организация, которая без поручения гражданина на свой риск занимается оказанием услуг, действуя в чужом интересе, вправе рассчитывать на получение возмещения только в случае одобрения предпринятых действий в порядке ст. 982 ГК РФ, а в случае неодобрения – согласно ст. 983 ГК РФ – вообще не наступает никаких правовых последствий.

С нашей стороны неоднократно подтверждалась готовность оплачивать оказанные услуги при одном единственном условии – в рамках закона! Именно это условия истец считает неприемлемым, так что истинная природа спора состоит в столкновении заведомо незаконных коммерческих интересов со стороны лиц, захвативших управлением домом, с законными интересами собственников помещений, в том числе - ответчика, - по сохранению общего имущества в надлежащем техническом состоянии при оплате услуг и работ нанятой для этой цели компании в соответствии с заключенным с ней договором

На основании изложенного ЗАЯВЛЯЕМ решительный протест против ожидаемого мотивирования судебного решения утверждением о том, что отсутствие договора не освобождает ответчика от платы за услуги ЖКХ

Подпись                                                 Дата