Разгромить захватчиков! - Бриллиантовый иск против ТСЖ

Метки

РАЗДОЛБОН ПРАВА на ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ПЛАТЫ при отсутствии ДОГОВОРА

в опоре на АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР

при отсутствии ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ

с нарушением КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

при  одностороннем назначении РАЗМЕРА ПЛАТЫ

Вопрос,

требующий уточнения

Почему использовано в название статьи понятие ЗАХВАТЧИК?

Потому что ТСЖ незаконно захватило управление общим имуществом

в том числе имуществом истца в соразмерной доле

а вот и  сам ИСК 

некоторые блоки можно выкинуть из него

если не нравятся кому-то

В ... районный суд г.
ИСТЕЦ:

ОТВЕТЧИК: ТСЖ

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
Я являюсь собственником квартиры №19 по адресу:…. Дом считается находящимся под управлением ТСЖ … Я не член ТСЖ. Согласно ч.1 ст. 135 ЖК РФ товарищество собственников жилья создается не для управления имуществом членов товарищества, а для управления общим имуществом в многоквартирном доме, в том числе и моей долей в общем имуществе. Это значит, принадлежащее мне по закону право на управление моим имуществом (в соразмерной доле) отторгнуто и фактически захвачено ответчиком, в результате чего истец оказался в положении жертвы злоупотреблений с негативными последствиями в имущественном и неимущественном плане.

Cитуация усугублена тем, что не имеющее никакого права требования платы ТСЖ, вступило в сговор с финансовым посредником - а именно ЕРЦ - в виде заключения с ним агентского договора. При заключении договора были дополнительно нарушены законные права и имущественные интересы истца

Настоящее заявление направлено на восстановление нарушенного права и компенсацию причиненных негативных последствий в судебном порядке

I.  Нарушение требования о заключении возмездного договора управления.

 ТСЖ уклоняется от заключения договора управления с собственниками, не состоящими в ТСЖ, в том числе со мной, несмотря на прямое указание закона. Так согласно ст. 138 ЖК РФ

"товарищество собственников жилья обязано ... осуществлять управление многоквартирным домом в порядке, установленном разделом VIII настоящего Кодекса" (п.2)…

В свою очередь входящая в раздел VIII статья ст. 162 ЖК РФ определяет такой порядок:

"договор управления многоквартирным домом  заключается ... с каждым собственником помещений ... на условиях, указанных в решении данного общего собрания" (ч.1)…

Статьей 155 ЖК РФ однозначно определено: если в доме создано ТСЖ и собственник не является членом ТСЖ , то вносить плату за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и за коммунальные услуги возможно исключительно “в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья” (ч.6 ст. 155 ЖК РФ).

Требование заключить договор управления содержится также

• В Правилах предоставления коммунальных услуг гражданам, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 06.05. 2011№ 354;
• В Правилах содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491; 


• В Стандартах, установленными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами";
• В Правилах, обязательными при заключении договоров снабжения коммуналтными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг”, утвержденными Постановлениеи Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 25.12.2015)
• В Приказе Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом …”

Ст. 432 ГК РФ полагает договор заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. В отсутствие договорных отношений ТСЖ управляет не принадлежащим ему имуществом, в том числе принадлежащим мне в соразмерной доле, без моего согласия и ведома.

Расцениваю захват управления общим имуществом домом как дерзкое деяние с намерением причинить вред моим правам и имущественным интересам, охраняемых в том числе нормами международного права: права на уважение жилища (параграф 1 ст. 8 Европейской Конвенции) и права на уважение своей собственности (ст.1 Факультативного Протокола №1 к Конвенции).

Воспринимаю необходимость подчиниться диктату организации, осуществляющей незаконное управление общим имуществом, как вызов обществу и государству, как намеренное публичное унижение моего личного достоинства в виде неприкрытого ущемления моего права на уважение жилища

II. Нарушение права конфиденциальности персональных данных.

Ответчик незаконно ведет лицевой счет для выставления платежных документов. При ведении лицевого счета без моего согласия используются и подвергаются обработке мои персональные данные. При этом нарушаются требования, установленные в п.3 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных", где установлено общее правило, согласно которому обработка персональных данных может осуществляться оператором с согласия субъектов персональных данных. Однако такого согласия субъект персональных данных ответчику не давал.

Кроме того, Ответчик незаконно передал персональные данные истца финансовому посреднику - ЕИРЦ. Агентский договор, заключенный между ТСЖ и ЕИРЦ без участия истца, не может иметь никаких правовых последствий для Истца в силу ..........

III. Нарушение права на соблюдение требований бухучета как гарантия защиты имущественных прав потребителя.

В соответствии со ст.9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (№402-ФЗ) операции, способные оказать влияние на финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта квалифицируются как первичные учетные документы. Все факты хозяйственной жизни подлежат оформлению первичными учетными документами. Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Формы первичных учетных документов собираются в альбомы унифицированных форм первичной учетной документации.

Однако в нашем случае не существует основного первичного документа для ведения лицевых счетов собственников, не состоящих членами товарищества - а именно договора управления. Поэтому деятельность, связанная с начислениями и предъявлением платежных документов, в отсутствии договора управления является незаконной.

IV. Нарушение права на установление цены "услуг" в соответствии с законом.

Размер платы за содержание жилого помещения - это результат договоренности сторон договора управления. Указанная плата не подлежит государственному регулированию, порядок ее формирования законом не закреплен. Правило о тождестве цен приобретения и реализации распространяется только на предоставление коммунальных услуг управляющей организацией (п. 15 Правил предоставления коммунальных услуг).

Размер платежей собственников помещений включается в договор управления домом. В соответствии с п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии договора управления отпадает возможность исполнить формирование цены в рамках закона. Все цены услуг становятся односторонне навязанными гражданам  невыгодных для них условий, что противоречит положениям пункта 1 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции».

V. Нарушение требования закона о снижении размера платы при нарушениях качества услуг и работ и при нарушении условий Договора управления

Ответчик предъявляет к оплате неизменные размеры платежей, тогда как порядок определения размеров платы, порядок внесения изменений и изменения соответствующей платы должен быть определен в Договоре управления. Так в соответствии с пунктом 9 Приказа Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления …” требуется отражение в договоре управления таких существенных условий, как

–      Условие о цене договора управления и цена договора управления, порядок определения размера платы за содержание и ремонт, размера платы за коммунальные услуги, порядок внесения и изменения соответствующей платы (подпункт «а»);

–      Порядок изменения размера платы в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту ОИ в МКД ненадлежащего качества и с перерывами превышающими установленную Правилами № 491 продолжительность (подпункт «в»)

 На случай, если Договор управления не содержит этих условий, а равно в случае не составления такого Договора, в полном соответствии с ч.2 ст.427 и ч.5 ст. 421 ГК РФ применяются опубликованные примерные условия. Кроме того надлежит учесть, что в Определение Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Д.А. Шалбина на нарушение его конституционных прав статьей 7 Федерального закона «О персональных данных» представлена правовая позиция КС РФ в части обязательности исполнения предписаний Приказа Минстроя и ЖКХ; в частности, "Примерных условий договора управления многоквартирным домом" …утвержденных Приказом №411/пр от 31 июля 2014.

В правовом единстве с подпунктом "а" пункта 9 Примерных условий находятся подпункты "а" и "б" пункта 19 (соответственно о порядке актирования нарушений договора управления и пересчета (в сторону уменьшения) размера платы за содержание и текущий ремонт общего имущества) и подпункт "т" пункта 25 (об отражении в приложений к договору управления порядка уменьшения платы за содержание и ремонт общего имущества)

Если Примерными условиями предусмотрено снижение размера платы в зависимости от нарушений Договора управления, то отсутствие самого Договора управления определенно указывает на обязательность снижения размера платы. 

Согласно п. 20 Постановления Пленума ВС РФ № 22 от 27.06.2017 «О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения …" при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, наниматели (собственники) имеют право на уменьшение размера платы за коммунальные услуги (вплоть до полного освобождения), которое производится в порядке, установленном Правительством РФ(ч. 4 ст. 157 ЖК РФ). 

 Предъявление к оплате неизменных, причем произвольно назначенных размеров платежей, создаются условия для постоянного присвоения переплаты, образованной разницей между предельно высоким размером и размером, сниженным по признаками несоответствия качества отдельных видов услуг требованиям стандартов и по признаками нарушения требований отдельных требований, указанных в Договоре управления. 

                                       ***

Перечисленные нарушения обуславливают нарушение законных имущественных прав истца в связи с тем, что его лишают возможность строить взаимоотношения с исполнителем услуг в сфере ЖКХ в обход закона. Это обстоятельство является причиной нравственных страданий истца.

VI. Обоснование права на приостановление оплаты

Согласно ст. 12 ГК РФ гражданин вправе осуществлять защиту гражданских прав, в том числе путем признания (непризнания) права на приостановление оплаты до устранения нарушения его законных прав в порядке самозащиты права.
В части самозащиты нарушенных прав законодательство в ст. 14 ГК РФ вводит условие соразмерности способа защиты нарушению без выхода за пределы действий, необходимых для его пресечении,

С учетом приведенных положений вынуждены поставить перед судом вопрос о том, что признание права на приостановление оплаты по счетам ТСЖ, поскольку такой способ является

- соразмерным нарушениям, приведенным в разделе 1 настоящего заявления,

- временным, причем продолжительность действия которого ТСЖ в состоянии уменьшить за счет оперативного устранения нарушений, приведенных в разделе 1 настоящего заявления;

- безубыточным для ТСЖ, поскольку орган управления вправе возложить возможные финансовые потери на виновных выборных должностных лиц в порядке регресса;

На случай, если приостановление вызвано просто нежеланием подчиниться закону со стороны лица, которое в силу закона и учредительного документа, выступает от имени юридического лица, у товарщества есть возможность потребовать в судебном порядке возмещение причиненных таким противоправным поведением убытков - в порядке ч.1 ст. 53.1 ГК РФ

VII. Компенсация причиненного морального вреда.

7.1. Право потребителя на компенсацию морального вреда и на взыскание штрафа. Статьей 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 №2300-1 установлено:

Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

Согласно  п. 6 ст. 13 названного закона и в соответствие с Постановлением Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. №17 ”О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей” при удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей …взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф в размере 50% от присужденной суммы независимо от того, заявлялось ли такое требование суду или нет.

В соответствии с ч. 1 ст. 1099 ГК РФ основания и размер компенсации гражданину морального вреда определяются правилами, предусмотренными главой 59 ГК РФ и статьей 151 ГК РФ. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства.

В силу ст. 1101 ГК РФ компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда.

7.2. Компенсация морального вреда, причиненного посягательством ТСЖ на принадлежащую истцу собственность УБЕРИТЕ ЛИШНИЕ

1)В отсутствии договорных отношений истец вынужден оплачивать предъявляемые счета исключительно из соображений избежание вреда коммунальным службам из-за приостановления оплаты, однако оплата вне договора не дает какой-либо гарантии, что уплаченные денежные средства будут использованы по целевому направлению. Это обстоятельство является

2)Я испытваю тревогу в связи с необходимостью постоянной переплаты жилищных услуг, поскольку только в договоре управления должно быть отражено условие снижения размера платы в зависимости от выполнения договора и качества жилищных услуг

3)Я испытываю стресс в связи с тем, что мои персональные данные незаконно обрабатываются при ведении лицевого счета без моего согласия

4)Я испытываю нравственные переживания в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение порядка доступа к местам установки коллективных (общедомовых) приборов учета и проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях приборов учета.

5)Я испытываю нравственные страдания в связи с тем, что не в состоянии проверить соблюдение условия о цене договора управления, порядке определения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения, размера платы за коммунальные услуги, взносов на капитальный ремонт общего имущества.

6)Я переживаю, что мне выставляют абсолютно необоснованную плату, поскольку для начисления платы нет первичного учетного документа - договора управления

На основании изложенного, руководствуясь ст ст. 12, 151, 445, 1098, 1099, 1101 ГК РФ; ст ст 1,5, 135, 137, 138, 154, 156, 161, 162 ЖК РФ и Правилами, утвержденными Постановлениями Правительства №491, 354, 416, 124; ст ст 1,7, 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ); ст ст 12,13,15,16,17 Закона РФ "О защите прав потребителей"; ст. 6 Федерального закона "О персональных данных" (152-ФЗ), Приказа Минстроя и ЖКХ №411/пр, ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции»

ПРОШУ

Признать право истца по приостановление платы по предъявляемым платежным документам ТСЖ до устранения нарушения прав истца в части заключения договора управления и организации ведения бухгалтерского учета на основании договора управления как основного первичного учетного документа;

В порядке компенсации морального вреда, причиненного истцу

нарушением его прав в части ведения лицевого счета и связанной с этим обработкой персональных данных в отсутствии согласия истца взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 50 тыс рублей и штраф в размере 25 тыс руб

- нарушением его прав в части ведения лицевого счета в отсутствии первичного учетного документа в виде договора управления - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 100 тыс рублей и штраф в размере 50 тыс руб

- нарушением его прав в части лишения возможности участвовать в проверке соблюдение условия о порядке выполнения работ и (или) оказания услуг по управлению многоквартирным домом, надлежащему содержанию общего имущества - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 40 тыс рублей и штраф в размере 20 тыс руб

- нарушением его прав на снижение размера платы в зависимости от нарушений требований к качеству оказанных работ и услуг и в зависимости от нарушений конкретных статей Договора  - взыскать в пользу истца с ответчика сумму в размере 40 тыс рублей и штраф в размере 20 тыс руб;

а всего в суммарном размере 230 тысяч руб и штрафа в размере 115 тысяч руб.

- На основании п.3 ст.17 Закона РФ "О защите прав потребителей" освободить от оплаты госпошлины на обращение в суд

ПЕРЕЧЕНЬ ПРИЛОЖЕНИЙ

1 - документ о праве собственности

2 - копия для ответчика

Подпись

Каждый раз, когда мы обращаемся в суд, стараемся заранее заготовить дополнительные  доводы, которые вбрасываются в дело для развития успеха.

Для этого иска надо заготовить несколько папок с Дополнительной аргументацией

Вот к примеру

 РЕЗЕРВ ГЛАВНОГО КОМАНДОВАНИЯ

здесь файлы с дополнительной аргументацией... По ходу слушания дела эту аргументацию можно упаковать в виде Дополнительных объяснений или зачитать в устных выступлениях, ведь можно приводить доводы в подтверждение своей позиции неограниченно

А. АРГУМЕНТАЦИЯ относительно  

ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНА "О ЗАЩИТЕ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ"

При формулировании обязанностей ТСЖ законодатель указал в ч. 1.1 ст. 161 ЖК РФ на необходимость защиты прав потребителей, следовательно, можно опираться на положения законодательства о защите прав потребителя. Кроме того, это же положение закреплено в Обзоресудебной практикиВС РФ за 4 квартал 2013 г.

1. Существо права потребителя на судебную защиту. Ст.17 Закона РФ «О защите прав потребителей» установлено, что защита прав потребителей осуществляется судом (ч.1); иски о защите прав потребителей могут быть предъявлены по выбору истца в суд по месту нахождения организации или пребывания истца (ч.2); потребители освобождаются от уплаты государственной пошлины в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (ч.3).

2. Право потребителя на приостановление оплаты. Необоснованное уклонение исполнителя услуг от заключения договора считается нарушением прав потребителя:

Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков (ч.1 ст. 12 ЗоПП).

3. Право потребителя на освобождение от бремени доказывания.Согласно п.28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей)

«При разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (пункт 4 статьи 13, пункт 5 статьи 14, пункт 5 статьи 23.1, пункт 6 статьи 28 Закона о защите прав потребителей, статья 1098 ГК РФ)".

4. Право на защиту от действия договоров, заключенных без участия потребителя. Пункт 1 ст. 16 закона «О защите прав потребителей» признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. К таким договорам относятся, например, договора с расчетными центрами и с платежными агентами, если в них предусмотрено оплачивать услуги этих организаций за счет плательщика.

Б. АРГУМЕНТАЦИЯ относительно НАРУШЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ

о КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

 1

Для целей управления многоквартирным домом ТСЖ обязано получить согласие собственника помещения в рамках заключенного с ним договора. Именно такая правовая позиция отражена в Определении Конституционного Суда от 28.01.2016 № 100-О, где постановлено

"… управляющая организация, с тем чтобы иметь возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом, обязана получить у собственников и нанимателей жилых помещений согласие на обработку персональных данных, в том числе на их передачу третьим лицам, причем данное согласие может быть включено в качестве условия в договор управления многоквартирным домом""…

2

В "Примерных условиях договора управления многоквартирным домом …", утвержденных Приказом Минстроя и ЖКХ от 31 июля 2014 №411/пр предусмотрено включать в такие договоры управления условия о порядке информационного взаимодействия между управляющей организацией и собственниками или пользователями помещений в многоквартирном доме, в том числе состав, порядок, случаи и сроки предоставления информации, связанной с порядком обработки персональных данных собственников и пользователей помещений в многоквартирном доме (подпункт «д» пункта 12), а в приложение к договору – включать порядок обработки персональных данных граждан, в том числе собственников помещений в многоквартирном доме и пользователей помещений в многоквартирном доме, для целей исполнения договора управления (подпункт «з» пункта 25).

4

Содержащимся в Примерных условиях договора управления многоквартирным домом положениями Конституционный Суд РФ придал значение обязательных. Следовательно, положения, указанные в других пунктах Примерных условий надлежит соблюдать в обязательном порядке.

В соответствии  с подпунктом «а»  пункта 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении» судам  следует учитывать:

а) постановления Конституционного Суда Российской Федерации о толковании положений Конституции Российской Федерации, подлежащих применению в данном деле, и о признании соответствующими либо не соответствующими Конституции Российской Федерации нормативных правовых актов, перечисленных в пунктах «а», «б», «в» части 2 и в части 4 статьи 125 Конституции Российской Федерации, на которых стороны основывают свои требования или возражения

 ЗАСАДНЫЙ ПОЛК

На тот случай, если нам попадется "умный" противник ... Он может обратить внимание суда, что Приказом №411/пр утверждены ПРИМЕРНЫЕ УСЛОВИЯ - а они не обязательны, они носят рекомендательный характер... На этот случай выпускаем нашу аргументацию

Согласно ч.5 ст. 421 ГК РФ если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

В свою очередь, из положений закона, закрепленных в пп 2-3 ст.427 ГК РФ, следует, что примерные условия, утвержденные надлежащим органом, содержат существо обычаев. Таким образом, "Примерные условия …", утвержденные Приказом №411/пр являются обязательными к применению

В. ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ АРГУМЕНТАЦИЯ в части необходимости

оформления договорных отношений между ТСЖ и

собственником помещений, не состоящим в ТСЖ  

Согласно ст. 138 ЖК РФ

"товарищество собственников жилья обязано ... осуществлять управление многоквартирным домом в порядке, установленном разделом VIII настоящего Кодекса" (п.2)…

В свою очередь входящая в разделе VIII статья ст. 162 ЖК РФ определяет такой порядок:

"договор управления многоквартирным домом  заключается ... с каждым собственником помещений ... на условиях, указанных в решении данного общего собрания" (ч.1)…

Жилищным законодательством установлено, что если в доме создано ТСЖ и собственник не является членом ТСЖ , то вносить плату за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и за коммунальные услуги возможно исключительно

“в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья” (ч.6 ст. 155 ЖК РФ)

Между тем же плата за жилое помещение и коммунальные услуги согласно п. 8 ст.155 ЖК РФ осуществляются исключительно на основе договоров. Верховный Суд РФ считает возможным внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги только в соответствие с договорами - в "Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2006 года", утвержденном Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 07.03.2007 года, дано разъяснение:

частью 6 ст. 155 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что не являющиеся членами товарищества собственников жилья … вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья …

Согласно Стандартов организации оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания(раздел II Правил осуществления деятельности по управлению МКД - пункт 4, подпункт “д”) требуется организация оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания, в том числе:

• •    ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).

 В Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2015)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015) указано, что обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, указанная в ч.1 ст. 153 ЖК РФ, возникает у собственников помещений не в силу закона, а исключительно в силу договора управления многоквартирным домом, заключаемого в письменной форме ( ч. 1 ст. 162 ЖК РФ) – полная цитата ответа на вопрос 13:

Требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг основано на предусмотренной ч. 1 ст. 153 ЖК РФ обязанности граждан и организаций своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Обязанность вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги у нанимателя, арендатора, собственника жилого помещения возникает в силу договора найма (например, социального найма), договора аренды жилого помещения, договора управления многоквартирным домом, заключаемых в письменной форме (ч. 1 ст. 63, ч. 3 ст. 91.1, ч. 1 ст. 162 ЖК РФ, п. 1 ст. 674 ГК РФ).

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_182017/

Г. УНИЧТОЖИТЕЛЬНАЯ АРГУМЕНТАЦИЯ

для разгрома агентских договоров

 Судебная практика  подтверждает, что агентские договора заключать за спиной собственников недопустимо. Так из определения от 14.08.017 по делу № 310-ЭС17-10459, вынесенного Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного суда РФ следует

(далее цитируется текст Определения):

Руководствуясь положениями статей 10, 166, 167, 168, 382, 383, 384, 388 Гражданского кодекса РФ, статьями 155, 161 Жилищного кодекса РФ, пунктами 13, 54 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354, суд пришел к выводу о недействительности спорного договора уступки права требования.

Суд пришел к выводу, что личность кредитора имеет существенное значение для должников (плательщиков – физических и юридических лиц), а уступка управляющей компанией права требования, возникшего из договора на управление многоквартирным домом, заключенного ею с потребителями (физическими и юридическими лицами), возможна, если такое условие установлено законом или договором.

Взимать платежи по договору управления может только организация, оказывающая поставку услуг гражданам по договору управления многоквартирным домом.

Суд указал, что отчуждение денежных средств из владения управляющей компании влечет последствия для собственников (законных владельцев) имущества в многоквартирном доме, поскольку они, перечисляя деньги управляющей компании, оплачивают потребленные ресурсы и оказанные услуги по содержанию и ремонту как жилых и нежилых помещений, так и общего имущества многоквартирного дома, то есть исполняют обязательства надлежащему кредитору (управляющей компании). А он впоследствии обязан расплатиться с ресурсоснабжающими организациями и иными лицами, выполнявшими соответствующие работы и оказывавшими услуги.

Законом не предусмотрено право управляющей компании распоряжаться денежными средствами, собранными с жильцов дома в качестве платы за коммунальные услуги, по своему усмотрению, без соответствующего согласия собственников имущества в многоквартирном доме, а, соответственно, уступка прав требования не основана на законе.
 

(Конец цитаты)

Последствия данного судебного решения

Несмотря на то, что в России не прецедентное право, российские суды все равно в своей работе учитывают решения Верховного суда, а значит, такое решение имеет определенные правовые последствия.

Как мы видим, если соответствующее не закреплено в договоре управления, управляющая компания не вправе передавать право требования денежных средств третьим лицам, будь то коллекторские агентства или рассчетно-кассовые центры.

Д. АРГУМЕНТАЦИЯ против посредников

в расчетах - ЕИРЦ

Судебная практика подтверждает недопустимость включения в систему расчетов каких-либо посредников, не предусмотренных действующим жилищным законодательством, а также в отношении которого какие-либо решения собственников не принимались.

Верховный суд РФ 5 сентября 2016 года отказал АО «ЕПСС ЖКХ ВО» (Единая процессинг- сервисная система региона) в передаче жалобы на решение арбитражного суда Воронежской области и постановление арбитражного суда Центрального округа для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам. В решении указано, что соглашение о порядке внесения платы за оказание жилищно-коммунальных услуг и фактический порядок его исполнения непосредственно затрагивает права и интересы физических лиц, вносящих данную плату. Суды первой и кассационной инстанций обоснованно пришли к правомерному выводу о том, что изменение порядка перечисления денежных средств за коммунальные услуги является неправомерным навязыванием данным соглашением гражданам  невыгодных для них условий, что противоречит положениям пункта 1 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции».

 В рассматриваемом деле общее собрание собственников не принимало решение о расширении состава получателей денежной платы; общее собрание членов ТСЖ также никаких решений на вовлечение посредников в процесс прохождения денежных потоков, предназначенных для расчета за оказанные услуги, не принимало. 

Ж. РАЗГРОМНАЯ АРГУМЕНТАЦИЯ

в части установления ТСЖ размера платы

В ходе слушания дела представитель ТСЖ объяснил. что собрание приняло решение установить размер платы за содержание и ремонт помещений соответственно ставкам и тарифам органов местного самоуправления. Однако такого права у собрания нет, поскольку согласно п.8.1 ст. 145 ЖК РФ к компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья относятся: утверждение смет доходов и расходов товарищества на год, а ст.137 ЖК  РФ предоставляет право товариществу

- устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов на год товарищества размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме;

Согласно ч.3 ст. 145 ЖК РФ Уставом товарищества собственников жилья к компетенции общего собрания членов товарищества помимо указанных в части 2 настоящей статьи также может быть отнесено решение иных вопросов

Согласно ч. 2 ст. 123.12 ГК РФ именно Устав товарищества должен содержать сведения о компетенции органов товарищества и порядке принятия ими решений, Однако товарищество не сочло необходимым включить в свой Устав о праве устанавливать размер обязательных платежей и взносов, отличающийся от установленного в законе, а значит, указанное решение принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания - такое решение ничтожно в силу п.2 ст. 185.5 ГК РФ

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно ...принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

Доказывать ничтожность не требуется в силу п.1 ст. 185.3 ГК РФ:

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Согласно пункта 24 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ 90/14 решение собрания в указанной части не имеет юридической силы

в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.