ИДУЩЕМУ в СУД - ШПАРГАЛКА (ПРАВА - ОБЯЗАННОСТИ - ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ - ДОКАЗЫВАНИЕ)

ИДУЩЕМУ в СУД

 

 

ШПАРГАЛКА

(из 4 разделов

- относительно ПРАВ;

- относительно ОБЯЗАННОСТЕЙ

- о ПОРЯДКЕ ИСПОЛНЕНИЯ

- о ДОКАЗЫВАНИИ)

 

 

НАБОР ФРАЗ и ВЫРАЖЕНИЙ

для использования в качестве кратких и острых аргументов или контраргументов

 

Раздел 1. ОТНОСИТЕЛЬНО ПРАВ

ТРЕБОВАТЬ УСТРАНЕНИЯ

Согласно ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

 

В ОБХОД ЗАКОНА

В ч.1 ст. 10 ГК РФ приведена формула: “действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом)”.

 

НА СВОЙ РИСК

 В ч.1 ст. 2 ГК РФ установлено: "Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую 

деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая НА СВОЙ РИСК деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от ... выполнения работ или оказания услуг лицами,  зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке

 

ВОЗНИКНОВЕНИЕ ПРАВА ТРЕБОВАНИЯ

Право требования возникает при наличии договора:

"В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности" ( ч.1 ст. 307 ГК РФ)

 

ПРОСРОЧКА КРЕДИТОРА

В соответствии с ч.3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.  

Можно добавить (в некоторых сообществах говорят – “для понта”): Заявляю, что сразу после заключения Договора обязанность по оплате за жилое помещение и коммунальных услуг будет исполняться в порядке и сроки, указанные в Договоре.

 

ПРАВО на ПОЛУЧЕНИЕ ОПЛАТЫ

Решением Верховного суда РФ от 08.06.2012г. № АКПИ12–604 установлено, что управляющая организация не оказывает никаких коммунальных услуг. Деятельность по администрированию оплаты таких услуг названа предоставлением коммунальных услуг. Размер платы должен быть равен размеру платы, уплачиваемой потребителями коммунальных услуг.

 

ПРАВО по СВОЕМУ УСМОТРЕНИЮ

Ст. 9 ГК РФ предоставляет гражданам и юридическим лицам возможность по своему усмотрению осуществлять принадлежащие им гражданские права, которые в случае их нарушения подлежат судебной защите.

Согласно ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

 

ПРАВО на ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ ОПЛАТЫ

Потребитель вправе приостановить оплату до устранения нарушения его права в порядке самозащиты права

Допускается самозащита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения (ст.14 ГК РФ)

 

ПРАВО на ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ ОПЛАТЫ

Согласно ч.2 ст. 328 ГК РФ при неполном исполнении обязательств одной стороной, вторая вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредставленному исполнению.

 

ПРАВО на ОТКАЗ от ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

Законом о защите прав потребителей предусмотрено право отказа от исполнения заключенного договора наряду с правом возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от закллючения договора

Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков (ч.1 ст. 12).

 

ПРАВО на ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ ОПЛАТЫ не членов ТСЖ.

Собственники помещений, не являющиеся членами товарищества, согласно ч.6 ст. 155 ЖК РФ обязаны вносить плату за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и плату за коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья. Поскольку невозможно вносить плату в соответствие с несуществующими договорами возникает ситуация просрочки кредитора.

В соответствии с ч.3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

 

ПРАВА не НАРУШЕНЫ (НЕТ ПРАВА на ИСК)

Жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты» (ч.1 ст.1 ЖК РФ), но не в защиту права на максимизацию прибыли предпринимателей в сфере ЖКХ. ЖК РФ не защищает предпринимателей от потерь, в том числе вызванных несвоевременной или неполной оплатой за оказанные услуги и/или выполненные работы. Это предпринимательский риск. Но у предпринимателя есть возможность уменьшить этот риск заключением договора управления.

 

ЗАКОННЫЕ ПРАВА не НАРУШЕНЫ (НЕТ ПРАВА на ИСК)

Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве. Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов. Поскольку договор управления не заключался, не существует доказательств того, что у истца оказались нарушенными именно ЗАКОННЫЕ ПРАВА или ОХРАНЯЕМЫЕ ЗАКОНОМ интересы. 

 

ЗАРЕГИСТРИРОВАННОЕ ПРАВО

В ч. 1 ст. 2 Федерального Закона № 122-ФЗ от 21.07.1997 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» указано, что

"Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права». В отсутствии зарегистрированного права на общее имущество не возникает оснований предъявлять материальные претензии за его содержание, а договор управления таким общим имуществом считается ничтожным, что находит подтверждение в судебной практике - федеральный Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа - постановление от 10 ноября 2006 г. дело №10-1650/06-ф02-5849/06-с2.

 

ОТКАЗ от ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА как ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ ПРАВОМ

Сам по себе факт отказа следовать закону и заключить с потребителями жилищных и(или) коммунальных услуг договор управления согласно требований ст. 162 ЖК РФ рассматривается как злоупотребление правом. Так Президиум ВАС РФ признал отказ хозяйствующего субъекта от заключения договора с потребителем злоупотреблением доминирующим положением на рынке (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.03.1998 N 32 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства»).

При изложенных обстоятельствах не возникает законных основания в рассмотрении заявленных исковых требований, а тем более в их удовлетворении ввиду явного злоупотребления правом:

Не допускается использование гражданских прав в целях … злоупотребление доминирующим положением на рынке (ч.1 ст. 10 ГК РФ).

В случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом (ч.3 ст. 10 ГК РФ)

 

 ПРАВО НЕ ПЛАТИТЬ за КОММУНАЛЬНЫЕ УСЛУГИ УПРАВЛЯЮЩИМ ОРГАНИЗАЦИЯМ (если собственник исхитрится оплатить РСО)

 

Президиум Верховного Суда РФ в своем Обзоре судебной практики N 3 (2015) отвечая на вопрос 22 указал

 В соответствии с чч. 4 и 7 ст. 155 ЖК РФ плата за содержание и ремонт жилого помещения, а также за коммунальные услуги вносится в управляющую организацию. При этом выполнением обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией признается в том числе и внесение платы за все или некоторые коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающим организациям (ч. 7.1 ст. 155 ЖК РФ).

 

 ИЗВЕСТНО ИЗ РИМСКОГО ПРАВА

Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл. 

 

Раздел 2. Относительно ОБЯЗАННОСТЕЙ

 

ВОЗНИКАЮТ из ПРАВООТНОШЕНИЙ

 Правоотношения возникают посредством заключения договора. При этом участники сделки связываются взаимными юридическими правами и обязанностями, соблюдение которых обеспечивается возможностью государственного принуждения.

"В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности" ( ч.1 ст. 307 ГК РФ)

 

ВЫТЕКАЮТ из ДОГОВОРОВ

 Согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров.

ВОЗНИКАЮТ из ДОГОВОРОВ

Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»

Согласно ч.2 ст. 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе. По смыслу статей 10, 153, 162 ЖК РФ во взаимосвязи со статьями 8, 307 ГК РФ обязанность оплачивать потребленные жилищные и коммунальные услуги включает условие – в порядке и сроки, определенные договором управления.

В соответствии с п.1 статьи 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возмездного оказания услуг возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, применяется положение, предусмотренное п.4 статьи 445 ГК РФ: "Заключение договора в обязательном порядке".

 

НЕСЕНИЕ ОБЯЗАННОСТЕЙ

Это процесс исполнения возложенных законом обязанностей. Различают:

-       момент возникновения обязанностей,

-       порядок исполнения обящанностей и

-       полноту исполнения обязанностей.

(Пояснение: ст. 153 ЖК РФ не охватывается порядок исполнения указанной в ней обязанности по оплате, согласно п. 16 ст. 12 ЖК РФ установление ВНЕСЕНИЯ платы за жилое помещение и коммунальные услуги отнесено к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области жилищных отношений). 

 

СРОКИ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАННОСТЕЙ

Согласно ч.1 ст. 6 Федерального закона от 21 июля 2014 года "О государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства" (209-ФЗ) управляющая организация обязана выставить на сайте Реформа ЖКХ информацию, в частности,

-        информация об установленных в договорах сроках внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, а также о сроках представления платежных документов, на основании которых вносится такая плата (п.35);

Тем самым признано, во-первых, что законодательство России исходит из представления об обязательном установлении договорных отношений между управляющей организацией и потребителем жилищных и коммунальных услуг; во-вторых, что только, опираясь на договор, можно установить факт своевременной исполнения обязанности по оплате потребленных услуг; а в-третьих, сроки, установленные в ст. 153 ЖК РФ (не позднее 10 числа, следующего за …) никакого значения не имеют в отсутствии договора.

 

ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАННОСТИ

Согласно ст.37 Закона «О защите прав потребителей»

 «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем»

 

Если нет договора, то не установлен ни порядок исполнения, ни сроки исполнения. При таких условиях исполнить обязанность невозможно - известно из Римского права

Невозможное не может вменяться в обязанность. 
 

 

ОТКАЗ от ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАННОСТИ

Согласно ч.3 ст.16 Закона «О защите прав потребителей» «потребитель имеет право на отказ от оплаты не заказанных работ (услуг)”

 

(Напоминание: Жилищное законодательство содержит императивное требование письменной формы договора между исполнителем и потребителем услуг (ч.1 ст. 162 ЖК РФ), в котором “одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны … за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы …” (ч.2 ст. 162 ЖК РФ). В отсутствие заказа (задания) возникает предпринимательсктий риск от возможной неоплаты не заказанных работ (услуг)

 

ПРОЯВЛЕНИЕ ОСМОТРИТЕЛЬНОСТИ

Согласно ст. 401 ГК РФ

«лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательств».

Кроме того, в ст. 6 ГК РФ закреплены такие принципы, как добросовестность и разумность, означающие, что хозяйствующий субъект не должен брать на себя риск заключения сделок с сомнительными организациями, в чем, по сути, проявляется должная осмотрительность.

 

ДОГОВОР с РСО НЕ ОСВОБОЖДАЕТ

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своем Постановлении от 22 ноября 2011 г. N 7677/11 указал


....
Условия всякого гражданско-правового договора порождают обязательственные отношения лишь между его сторонами и дают им право требовать исполнения друг от друга, но не от третьих лиц, которые не участвуют в этом договоре. В силу пункта 3 статьи 308 Гражданского кодекса обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон.

 

ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ПРИЗНАЕТСЯ ИСПОЛНЕННЫМ НЕПОСРЕДСТВЕННЫМ ВНЕСЕНИЕМ

 Президиум Верховного Суда РФ в своем Обзоре судебной практики N 3 (2015) отвечая на вопрос 22 указал

 

В соответствии с чч. 4 и 7 ст. 155 ЖК РФ плата за содержание и ремонт жилого помещения, а также за коммунальные услуги вносится в управляющую организацию. При этом выполнением обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией признается в том числе и внесение платы за все или некоторые коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающим организациям (ч. 7.1 ст. 155 ЖК РФ).

 

 

УВЯЗКА с ДОГОВОРОМ. БУКВАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ

Обязанность оплаты законодателем жестко увязана с наличием договора -  ч.6 ст. 155 ЖК РФ

Не являющиеся членами товарищества собственников жилья … собственники помещений в многоквартирном доме, в котором созданы товарищество собственников жилья …, вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья …

В законе сказано БУКВАЛЬНО: Не являющиеся членами ТСЖ собственники вносят плату в соответствии с договорами!

Словосочетание «в соответствии с» имеет синонимы – «согласно», «по» и «соответственно». Так что согласно правилам русского государственного языка следует понимать:

Оплачиваются услуги согласно договору, заключенному с товариществом собственников жилья», а если нет договора – оплата за жилое помещение и коммунальные услуги НЕВОЗМОЖНА

 

ПРИ ТОЙ СТЕПЕНИ ЗАБОТЛИВОСТИ и ОСМОТРИТЕЛЬНОСТИ

Если обязанность оплачивать выставленные счета существует, то следуя Постановлению Конституционного Суда РФ от 27.04.2001 N 7-П, она может  быть нарушена, если нарушения вызваны непредвиденными и непреодолимыми препятствиями, находящимися вне их контроля, при соблюдении ими той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от плательщика в целях надлежащего исполнения своих обязанностей.

 

 

3. ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ

 

ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ, ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ, ПОРЯДОК ВНЕСЕНИЯ, ПОРЯДОК ИСПОЛНЕНИЯ, ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ – все это встречается в законе. Поэтому каждый раз цепляем краешком глаза, упомянут в законе ПОРЯДОК или нет. Если упомянут, то плотно погружаемся в кресло под названием “ПОРЯДОК”

 

ПОРЯДОК РАСЧЕТА ПЛАТЫ и ПОРЯДОК ВНЕСЕНИЯ ПЛАТЫ

Согласно п. 16 ст. 12 ЖК РФ установление СТРУКТУРЫ платы за жилое помещение и коммунальные услуги, ПОРЯДКА расчёта и ВНЕСЕНИЯ такой платы отнесено к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области жилищных отношений.

(Поясняем оппонентам: это значит, что ни собрание, ни суд не вправе устанавливать свой особый порядок расчета, например, на основании принятого собранием «тарифа»)

 

ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ РАЗМЕРА ПЛАТЫ за коммунальные услуги определен ч.1 ст. 157 ЖК РФ и п. 69 Правил, утвержденных Постановлением Правительства №354,

согласно которым

размер платы за коммунальные услуги рассчитывается, исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета (при их наличии), а в платежном документе указывается  "объем каждого вида коммунальных услуг", измеряемого  - в кг, в литрах, в калориях, киловаттах.

(Поясняем своим оппонентам: Поэтому в Договоре управления отражается порядок снятия показаний приборов и порядок участия в этой процедуре собственников помещений).

 

ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ РАЗМЕРА ПЛАТЫ за жилищные услуги

включает несколько этапов:

-        сначала общее собрание собственников утверждает Перечень услуг (работ),

-        затем условия их оказания (выполнения),

-        после чего "уторговываются" цены каждого вида услуг и работ и,

-        наконец, построчным сложением определяется суммарная потребность финансирования – РАЗМЕР потребных финансов на год.

Из этого показателя определяются размеры платы собственникам соразмерно долями площади квартир в суммарной площади помещений дома. Такой ПОРЯДОК определен “Правилами содержания общего имущества ...,” утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491 в пунктах 35 и 17

 

ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ РАЗМЕРА ПЛАТЫ за cодержание и ремонт жилого помещения указан в Письме Минрегиона РФ от 06.03.2009 № 6174-АД/14. Этот порядок включает:

-        необходимость указания фиксированной стоимости отдельных работ и услуг по содержанию и текущему ремонту, а также по капитальному ремонту общего имущества на годичный срок;

-        целесообразность указания фиксированной стоимости работ и услуг на момент заключения договора;

-        возможность применения метода индексации к фиксированной цене на последующие годы в соответствии с указанной в договоре формулировкой;

-        необходимости ежегодного установления размера стоимости отдельных видов работ и услуг при отсутствии в первоначальном решении общего собрания собственников помещений условий индексации цен -

 

НЕ ПРИНЯТИЕ СОБРАНИЕМ РАЗМЕРА ПЛАТЫ ЗА СОДЕРЖАНИЕ И РЕМОНТ не является основанием для установления своего "особого" порядка установления РАЗМЕРА ПЛАТЫ

 

Не принятие собранием РАЗМЕРА платы на содержание и ремонт жилого помещения не не может являться основанием для применения в расчетах какого-либо тарифа -  в силу п.34 "Правил содержания общего имущества" непринятие собранием решения вызывает иные правовые последствия:

Если если собственники помещений не приняли решение о способе управления многоквартирным домом, размер платы за содержание и ремонт жилого помещения, вносимой собственниками помещений, устанавливается органом местного самоуправления по результатам открытого конкурса, проводимого в установленном порядке, равной цене договора управления многоквартирным домом.

Цена договора управления многоквартирным домом устанавливается равной размеру платы за содержание и ремонт жилого помещения, указанной в конкурсной документации.

 

ПОРЯДОК УСТАНОВЛЕНИЯ РАЗМЕРА ПЛАТЫ не может устанавливаться ОРГАНАМИ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ

Органы местного самоуправления не вправе устанавливать порядок определения размера платы, поскольку жилищным законодательством этот порядок устанавливается исключительно федеральными органами власти в соответствии с п.16 ст.12 ЖК РФ (порядок расчета платы за жилое помещение).

 

Согласно ч.5 ст.6 ЖК РФ федеральные органы исполнительной власти могут издавать нормативные правовые акты, содержащие нормы, регулирующие жилищные отношения, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации.

 

Деятельность по установлению платы за содержание и ремонт общего имущества, как указано в Циркулярном письме Минрегиона от 6 марта 2009 №6117-АД/14, подписанном Директором Департамента ЖКХ А. Дроновым,

“является потенциально конкурентной и в соответствии с федеральным законодательством ее стоимость не является регулируемой”

Таким образом, любая ревизия на местах установленного государством порядка, направлена на подрыв основ государственного строя, в котором гарантируется поддержка конкуренции (ч.1 ст. 8 Конституции РФ).

 

ПОРЯДОК ВНЕСЕНИЯ  ПЛАТЫ

В ч.10 ст. 155 ЖК РФ установлено:

Собственники помещений в многоквартирном доме оплачивают услуги и работы по содержанию и ремонту этих помещений в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

 

(В скобках заметим: внесение платы вне договора означает соучастие в правонарушении, поскольку в ст. 7.23.3 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушения правил осуществления предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами на основе договоров управления)

 

ПОРЯДОК ОПРЕДЕЛЕНИЯ ДОЛИ ОБЯЗАТЕЛЬНЫХ РАСХОДОВ

В ч.2 ст. 39 ЖК РФ определено:

Доля обязательных расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, бремя которых несет собственник помещения в таком доме, определяется долей в праве общей собственности на общее имущество в таком доме указанного собственника.

Поэтому для расчета платы за жилищные услуги каждому собственнику надо располагать, как минимум, обязательными расходами на содержание общего имущества, площадью квартиры и общей жилой площадью дома по технической документации
 

ПОРЯДОК ОПРЕДЕЛЕНИЯ ДОЛИ в ПРАВЕ

В соответствии со ст. 15 Федерального закона от 29 декабря 2004 года № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме пропорциональна размеру общей площади принадлежащего на праве собственности помещения в многоквартирном доме

 

ПОРЯДОК ИНФОРМИРОВАНИЯ о СРОКАХ ВНЕСЕНИЯ ПЛАТЫ

Согласно ч.1 ст. 6 Федерального закона от 21 июля 2014 года "О государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства" (209-ФЗ) управляющая организация обязана выставитить на сайте Реформа ЖКХ информацию, в частности,

-        информация об установленных в договорах сроках внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, а также о сроках представления платежных документов, на основании которых вносится такая плата (п.35);

Тем самым признано, что законодательство России исходит из представления об обязательном установлении договорных отношений между управляющей организацией и потребителем жилищных и коммунальных услуг и что только, опираясь на договор, можно установить факт своевременной исполнения обязанности по оплате потребленных услуг

 

ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ

Письмом Минрегионразвития РФ от 03.05.2007 г. № 8326-РМ/07 бремя проявления инициативы к заключению договора возложено на управляющую организацию.

В соответствии с ч.1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора также возложена не на потребителя услуг, а на организацию, предоставляющую услуги.

Согласно п. 22 «Правил предоставления коммунальных услуг», утв. Постановлением Правительства №354

Для заключения в письменной форме договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в подпунктах "а" и "б" пункта 9 настоящих Правил, исполнитель в лице управляющей организации, товарищества или кооператива обязан не позднее 20 рабочих дней со дня, указанного соответственно в пункте 14 или 15 настоящих Правил, передать подписанный им проект договора в 2 экземплярах собственнику помещения в многоквартирном доме по месту нахождения исполнителя, по почте или иным согласованным с собственником способом.

 

ПОРЯДОК ОДНОСТОРОННЕГО РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ

Выбрав единожды способ управления домом и конкретную управляющую организацию собственики помещений не становятся заложниками принятого решения

ЖК РФ в ч.8 ст. 162 указывает на возможность изменения или расторжения договора управления многоквартирным домом в порядке, установленном гражданским законодательством. Гражданское законодательство также допускает одностороннее изменение и расторжение договора, если это предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором (статья 450 ГК РФ).

В ЖК РФ внесена часть 8.2 ст. 162; согласно новой норме права собственники помещений в многоквартирном доме приобрели право на отказ в одностороннем порядке от исполнения договора в случае принятия ими решения о выборе иной управляющей организации или изменении способа управления данным домом.

При одностороннем расторжении домовладельцами договора управления домом с управляющей организацией обязательства сторон прекращаются (пункт 2 статьи 453 Гражданского кодекса).

 

ПОРЯДОК ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ОТМЫВАНИЮ ДОХОДОВ, полученных ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ

Статьей 3 Федерального закона от 03.06.2009 года N 121-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 07.08.2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", в соответствии с которым операторы по приему платежей включены в перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанных принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных путем, и финансированию терроризма.

 

В соответствии с положениями ст. 7 Закона организации осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

 

Правила внутреннего контроля должны включать порядок документального фиксирования информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации.

Согласно п. 1 постановления Правительства РФ от 08.01.2003 г. N 6 "О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом", правила внутреннего контроля утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца: для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке; для иных организаций - со дня вступления в силу указанного постановления.

 

В так называемой управляющей организации нет Правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, что позволяет ставить вопрос о привлечении руководителя управляющей организации к административной ответственности по ст. 15.27 КоАП РФ

 

 

Раздел 4. ДОКАЗЫВАНИЕ

 

 ИССЛЕДОВАНИЕ НЕПОСРЕДСТВЕННО

Суд при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства по делу (ч.1 ст. 157 ГПК РФ)

 

ИССЛЕДОВАТЬ КАЖДОЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВО

13. Исходя из принципа процессуального равноправия сторон и учитывая обязанность истца и ответчика подтвердить доказательствами те обстоятельства, на которые они ссылаются, необходимо в ходе судебного разбирательства исследовать каждое доказательство, представленное сторонами в подтверждение своих требований и возражений, отвечающее требованиям относимости и допустимости (статьи 59, 60 ГПК РФ).

(пункт 13 Постановления ПВС РФ от 26 июня 2008 г. №13 “О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции”)

 

ПРАВО на УЧАСТИЕ в ИССЛЕДОВАНИИ

Участник гражданского дела имеет право … участвовать в исследовании доказательств

(ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

 

СУД ОКАЗЫВАЕТ СОДЕЙСТВИЕ …

 …. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств (ч.1 ст. 57 ГПК РФ).

 

СУД СОЗДАЕТ УСЛОВИЯ для …

Председательствующий …создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела, … (ч.2 ст. 56 ГПК РФ).

 

СУД ОКАЗЫВАЕТ УСЛОВИЯ ДЛЯ ИССЛЕДОВАНИЯ

Суд, …, оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав, создает условия для

- всестороннего и полного исследования доказательств   (ч.2 ст.12 ГПК РФ)

 

ТОЛЬКО ТЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА могут быть положены в основание решения, которые были ИССЛЕДОВАНЫ

Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании (ч.2 ст. 195 ГПК РФ).

 

 

СУД ОПРЕДЕЛЯЕТ, какой стороне надлежит …

Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (ч.2 ст. 56 ГПК РФ).

 

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч.1 ст.56 ГПК РФ).

 

 ИСТРЕБОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

 

 При подготовке дела к судебному разбирательству истец или его представитель … заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (п.2 ч.1 ст. 149 ГПК РФ)

 Ответчик или его представитель … заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (п.4 ч.2 ст. 149 ГПК РФ)

 

ПРАВО на ПРЕДСТАВЛЕНИЕ и на ВОЗРАЖЕНИЕ

Участник гражданского дела имеет право … представлять доказательства; участвовать в исследовании доказательств; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;  возражать относительно ходатайств других участников дела (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

 

ПРИЗНАНИЕ освобождает сторону от дальнейших доказываний

 Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Признание заносится в протокол судебного заседания. Признание, изложенное в письменном заявлении, приобщается к материалам дела (ч.2 ст. 68 ГПК РФ)

 

ПОСЛЕДСТВИЯ НЕПРЕДОСТАВЛЕНИЕ СТОРОНОЙ имеющегося у нее  ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

 … В случае, если сторона, обязанная доказывать свои требования или возражения, удерживает находящиеся у нее доказательства и не представляет их суду, суд вправе обосновать свои выводы объяснениями другой стороны (ч.1 ст. 68 ГПК РФ).

 

 НЕТ ОРИГИНАЛА – ОБСТОЯТЕЛЬСТВО НЕ ДОКАЗАНО

Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа … и невозможно установить подлинное содержание оригинала документа с помощью других доказательств (ч.7 ст. 67 ГПК РФ)

 

ПРИ ОТСУТСТВИИ доказательств

Со стороны, недобросовестно заявившей неосновательный иск или спор относительно иска либо систематически противодействовавшей правильному и своевременному рассмотрению и разрешению дела, суд может взыскать в пользу другой стороны компенсацию за фактическую потерю времени. Размер компенсации определяется судом в разумных пределах и с учетом конкретных обстоятельств (ст.99 ГПК РФ).

 

 ОТНОСИМОСТЬ

Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела (ст. 59 ГПК РФ).

 

ОПРЕДЕЛЕННЫЕ СРЕДСТВА ДОКАЗЫВАНИЯ. ДОПУСТИМОСТЬ

Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (ст. 60 ГПК РФ).

 

СОМНИТЕЛЬНЫЕ и ПОДЛОЖНЫЕ 

При возникновении СОМНЕНИЙ

Согласно п.14 Пост. Пленума ВС РФ от 26 июня 2008 г. «О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции» - 

«при возникновении сомнений в достоверности исследуемых доказательств их следует разрешать путем сопоставления с другими установленными судом доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, назначения в необходимых случаях экспертизы и т.д.»

При представлении ПОДЛОЖНЫХ

В случае заявления о том, что имеющееся в деле доказательство является подложным, суд может для проверки этого заявления назначить экспертизу или предложить сторонам представить иные доказательства (ст. 186 ГПК РФ)

 

 ПРОВЕРКА - от КОГО ИСХОДИТ ДОКАЗАТЕЛЬСТВО

Законодательство возлагает на суд обязанность проверить, что

письменное доказательство исходит от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств (ч.5 ст.67 ГПК РФ),

 

СУД ОЦЕНИВАЕТ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА на основании

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (ч.1 ст. 67 ГПК РФ).

 

СУД ОЦЕНИВАЕТ каждое

Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (ч.3 ст. 67 ГПК РФ).

 

МОТИВЫ, по которым одни ДОКАЗАТЕЛЬCТВА ПРИНЯТЫ, а другие ОТВЕРГНУТЫ…

Результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими (ч.4 ст. 67 ГПК РФ).

 

СУД ОЦЕНИВАЕТ ОТНОСИМОСТЬ, ДОПУСТИМОСТЬ и ДОСТОВЕРНОСТЬ КАЖДОГО ДОВОДА

Как указано в Определении N 555-О от 22.03.2012 г. Конституционного Суда РФ, в соответствии с частью первой статьи 196 ГПК Российской Федерации, при принятии решения суд, в частности, оценивает доказательства. При этом в силу части третьей статьи 67 названного Кодекса суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

 

ОТРАЖАТЬ в РЕШЕНИИ ДОВОДЫ по которым он ОТВЕРГАЕТ те или иные ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

Как указано в Определении Конституционного Суда РФ N 555-О от 22.03.2012, абзац первый части четвертой статьи 198 ГПК Российской Федерации прямо предписывает суду отражать в решении доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства. В этом же абзаце прямо указано, что суд должен в решении суда привести обстоятельства дела, установленные судом, а также доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах.

Согласно части четвертой статьи 67 ГПК Российской Федерации, результаты оценки доказательств суд обязан отразить в решении, в котором приводятся мотивы, по которым одни доказательства приняты в качестве средств обоснования выводов суда, другие доказательства отвергнуты судом, а также основания, по которым одним доказательствам отдано предпочтение перед другими.

 

СУД основывает решение на только на тех ДОКАЗАТЕЛЬСТВАХ, которые были ИССЛЕДОВАНЫ в СУДЕБНОМ ЗАСЕДАНИИ

 Ст. 195 ГПК РФ (Законность и обоснованность решения суда)

2. Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

 

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА, которые не могут…

Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда (ч.2 ст.55 ГПК РФ).

 

НЕДОПУСТИМОСТЬ ПОСТАНОВЛЕНИЯ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ на ОСНОВАНИИ КОПИИ ПРОТОКОЛА ОБЩЕГО СОБРАНИЯ при отсутствии ПОДЛИННИКА

Судебная практика подтверждает недопустимость постановления судебного решения по копии протокола общего собоания, если в суд не представлен подлинник документа. Так в Апелляционном определении Верховного суда Чувашской Республики от 16.03.2015 по делу 33-866/2015) постановлено:

 

В соответствии с частью 2 статьи 71 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии.

 

Статьей 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при оценке копии документа или иного письменного доказательства суд проверяет, не произошло ли при копировании изменение содержания копии документа по сравнению с его оригиналом, с помощью какого технического приема выполнено копирование, гарантирует ли копирование тождественность копии документа и его оригинала, каким образом сохранялась копия документа (часть 6). Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа, и представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой, и невозможно установить подлинное содержание оригинала документа с помощью других доказательств (часть 7).

Учитывая, что ….имеющаяся в материалах дела копия протокола общего собрания не может быть признана надлежащим доказательством, судебная коллегия приходит к выводу, что факт проведения внеочередного общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме ..., результаты которого оформлены протоколом от 1 февраля 2013 года № 8/13, стороной ответчика не доказан.

 

http://qps.ru/C0buX