НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ ОСС
НИЧТОЖНОСТЬ ПРОТОКОЛЬНОГО РЕШЕНИЯ
Методическое пособие для
протестных неплательщиков
Большая часть материала была опубликована в начале июня 2016. Часть 3 подверглась переработке. Часть 4 новая
ПЛАН
ВВОДНАЯ часть. Срываем планы на быструю победу
Часть 1. Бьемся за ОРИГИНАЛ
1.1. Уникальное оружие. Право на иск
1.2. Наносим первый удар по тылам врага: НЕТ ОРИГИНАЛА ПРОТОКОЛА - значит, НЕ БЫЛО НИКАКОГО СОБРАНИЯ
1.3. Опровергаем "ОБОЗРЕНИЕ ОРИГИНАЛА СУДОМ"
1.4. Опровергаем представление КОПИИ вместо ОРИГИНАЛОВ
1.5. Важные выводы
http://maxpark.com/community/1574/content/5258390 (1)
Часть 2. "ОГРЕХИ" ОФОРМЛЕНИЯ ПРОТОКОЛА
2.1. Самые общие требования
2.2. О формулировках решения
2.3. О лицах
2.4. О праве на участие в голосовании
2.5. Об ограничении права по дате
Заключение
http://maxpark.com/community/1574/content/5260362 (2)
Часть 3. РЕШИТЕЛЬНЫЙ НАТИСК в направлении НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ
3.1. НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ
3.2. Направление "КВОРУМ"
3.3. Направление "ПРЕВЫШЕНИЕ КОМПЕТЕНЦИИ"
http://maxpark.com/community/1574/content/5260757 (3)
Часть 4. ИСКИ о ПРИМЕНЕНИИ ПОСЛЕДСТВИЙ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ НИЧТОЖНОГО РЕШЕНИЯ
ВВОДНАЯ ЧАСТЬ. Срываем планы на быструю победу.
Противник действует в расчете на молниеносный характер войны ("блиц-криг"). Мощная таковая армия под флагом"услуги потребил, а оплачивать не хотит" стремительно движется к своей цели. Во втором эшелоне армии собран разный сброд - какие-то выписки из лицевого счета, какие-то копии липовых доверенностей и ссылки на совершенно не подходящие нормы права. А в обозе движутся - залитые пивом копии каких-то протоколов собраний.
Как правило, не оченнь искушенные в военном деле люди стараются в суде как-то сопротивляться движению главных сил. Собственно к этому их подталкивает и сам суд:
- Вы же не будете отрицать, что получали коммунальные услуги?
- Да я не отрицаю
судья бросает взгляд на секретаря,мол, - ЗАПИШИ ЭТО - и продолжает:
- Можете предъявить суду квитанции об оплате потребленных услуг?
- Так я не плачу, потому что завышены цены
- Понятно. А свой контр-расчет можете представить суду?
- Нет, не делал я никакого контр-расчета. Я только хотел …
- Уже все ясно
Наша оборона прорвана как раз на главном направлении. Еще немного - и наступит конец. Потому что мы заняли заведомо проигрышную позицию. Отдали инициативу боя противнику и слабо отвечали на его удары. Между тем по правилам военного искусства надо уклоняться от обмена ударов с хорошо подготовленной ударной группой, но наносить удары по слабо защищенным местам противника. Одним из самых слабых мест является Протокол общего собрания.Имея это в виду, покажем, как бы следовало отвечать на вопросы суда
- Вы же не будете отрицать, что получали коммунальные услуги?
- Не понял вас, уважаемый суд. Услуги можно заказать, их можно принять, за них можно и нужно расплатиться. Но вопрос с кем, в каком порядке и на основании какого соглашения о цене. Поэтому сказать - получал услуги - это все равно, что ничего не сказать.
судья бросает взгляд на секретаря и слегка хмурит брови, показывая: НЕ ВЗДУМАЙ ЭТО ПИСАТЬ, - и продолжает:
- Можете предъявить суду квитанции об оплате потребленных услуг?
- Если я правильно понял, то для суда не имеет значения, соблюден ли порядок оказания услуг. Уважаемый суд… Когда я говорю секретарь по какой-то непонятной команде ничего не фиксирует в протоколе... Продолжаю ответ на вопрос суда в замедленном темпе, чтобы он был дословно отражен в протоколе, поскольку он касается важных для дела обстоятельств... Из вопроса суда я извлекаю суть: Мне подсказывают, что надо платить любому, причем столько, сколько он захочет. Хотя мы живем в правовом государстве, мне в зале судебного заседания, украшенного российской символикой, предложили забыть на-время об обязанности соблюдать законы (ч.2 ст.15) и превратиться в раба покорного, плательщика "дани"…
... После этого у головного отряда прыть поубавится, а нам непременно надо перейти к более активным действиям
Часть 1. БЬЕМСЯ за ОРИГИНАЛ ПРОТОКОЛА
1.1. Уникальное оружие. Право на иск
У нас есть право
приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)
Это наше уникальное оружие. Которое мы пускаем в ход, когда хотим. Ведь это мы с вами определяем момент возникновения в ходе судебного заседания того или иного вопроса. Так что не давая опомниться неприятелю, пускаем в ход уникальное оружие
- Уважаемый суд, у меня возник вопрос о праве на иск.
- О каком таком праве на иск?
- А вот о каком… Из искового материала не видно, на чем основано право истца на подачу искового заявления о взыскании какой-то задолженности.
- Истец: это право основано на том, что собственники избрали спсобо управления - управляющая организация; а в качестве управляющей организации выбрали нашу УК.
- Но где доказательства?
- Доказательства могут принести. Имеется Протокол общего собрания
- Да не надо мне делать одолжения. Я не в состоянии исследовать доказательство права но оказание услуг, права на сбор платы, права на предъявление иска. Иск неосновательный. Ставлю вопрос о прекращении дела.
Суд приходит на помощь своему союзнику:
- Заседание откладывается. Уж, пожалуйста, принесите что там у вас есть
1.2. Наносим первый удар по тылам врага: РАЗ НЕТ ОРИГИНАЛА ПРОТОКОЛА - значит, НЕ БЫЛО НИКАКОГО СОБРАНИЯ
Как правило, представляют копию протокола собрания, заверенного чьей-то подписью и печатью управляющей организации. Мы заявляем, что полученная "бумага" свидетельствует об отсутствии ОРИГИНАЛА Протокола собрания, напоминая
Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа, и представленные каждой из спорящих сторон копии этого документа не тождественны между собой, и невозможно установить подлинное содержание оригинала документа с помощью других доказательств (ч.7 ст. 67 ГПК РФ)
Заявляем, что доказательства существования Протокола вообще не представлено, а потому дело надлежит рассматривать, исходя из условия, что никакого собрания не было, никакого решения на этом несуществовавшем собраниине могло быть принято. Делаем "пышное" заявление:
- Уважаемый суд
В случае, если сторона, обязанная доказывать свои требования или возражения, удерживает находящиеся у нее доказательства и не представляет их суду, суд вправе обосновать свои выводы объяснениями другой стороны (ч.1 ст. 68 ГПК РФ)
Мы свое объяснение суду представили. В отсутствие оригинала Протокола нет оснований считать, что собрание на самом деле происходило, что был составлен протокол по подведению его итогов, и что протокол был кем-то подписан. Протокол является доказательством определенного вида. Причем исключительно подлинник, потому что никто не вправе, кроме нотариуса, заверить копию Протокола. В отсутствие права на управление домом, у организации нет права на предъявление каких-либо материальных притязаний.
На что мы рассчитываем? На лихорадочные поиски судом вариантов защиты интересов нашего процессуального оппонента. Мы напрягаем противника в расчете на то, что, латая дыры в обороне, он непременно создаст новые слабые места. А мы вцепимся в них!
1.3. Опровергаем "ОБОЗРЕНИЕ ОРИГИНАЛА СУДОМ"
Суд может заявить, что сверял копию Протокола с оригиналом, представленным на обозрение. В итакой ситуации мы решительно заявляем о том, что нам, как участникам дела, ничего не известно о таком событии. У нас есть право обозревать длокументы, которые обозревает суд. У нас есть право
исследовать подлинные документы в случаях, когда обстоятельства дела подлежат подтверждению только такими документами (ч.2 ст. 71 ГПК РФ)
Так чего ради мы будем отказываться от него? Чому я не сокiл?- спрашивал Тарас Шевченко. Мы, сжав побледневшие губы, решительно противимся наглой попытке суда подыграть противнику. Мы понимаем, если подлинный документ будет приобщен к материалам дела, то у суда возникает право на заверение копий с него. Но если подлинника Протокола в деле нет, то независимо от того, состоялось тайное обозрение или нет, права на заверение копий Протокола у суда не возникло. (Между нами: это злоупотребление должностными полномочиями, и уж во всяком случае превышение полномочий - исследовать этот вопрос глубже просто нет времени - 285-286 УК РФ)
1.4. Опровергаем представление КОПИИ вместо ОРИГИНАЛОВ
Практически в каждом процессе мы сталкиваемся с представлением копии документов вместо оригиналов. Мы замечаем, что суд чаще всего с готовностью принимает любые копии любых документов, если их представляет наш оппонент. Но для того мы участвуем в деле, чтобы разбить замыслы о вынесении решения на основании сомнительных или недостоверных доказательств. При этом мы опираемся на норму права, закрепленную в ч.5 ст.67 ГПК РФ
При оценке документов или иных письменных доказательств суд обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что такие документ или иное письменное доказательство исходят от органа, уполномоченного представлять данный вид доказательств, подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью, содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств.
Здесь содержаться чрезвычайно важные положения. Законодатель не просто предоставил суду право проверки некоторых полномочий. Законодатель возложил на суд обязанность проверять письменное доказательство с трех сторон:
- во-первых, проверить, а есть ли у данного органа полномочия на представление того или иного доказательства?
- во-вторых, а есть ли у лица, подписавшего документ, право на скрепление своей подписью данного документа?
- наконец, в-третьих, а обладает ли представленный документ всеми неотъемлемыми реквизитами?
Для того, чтобы превратить описанные положения закона в кувалду для разгрома доказательств противника, требуется некоторый навык. Поэтому, покажем примеры "боевого применения".
Ситуация первая. Если представитель УК представил в суд копию Протокола общего собрания собственников помещений, которая заверена директором УК, то подаем
ХОДАТАЙСТВО
Представитель УК представил в качестве доказательства копию Протокола общего собрания собственников помещений, заверенную руководителем организации. Согласно ч.5 ст. 67 ГПК РФ суд обязан убедиться в том, что копия документа заверена уполномоченным на то лицом. Однако общее собрание не принимало решения о передаче своих полномочий по заверению копий документов, исходящих от собрания, какому бы то ни было юридическому лицу, а в Уставе организации не зарегистрировано право на нотариальные действия.
Согласно пункта 8 ГОСТ 7.0.8 - 2013 (Система стандартов... Термины и определения) официальным документом считается документ, оформленный в установленном порядке. Нарушение установленого порядка лишает документ юридической силы.
В связи с отсутствием права организации на заверение копий документов, исходящих от общего собрания собственников помещений, следует считать представленную копию Протокола недопустимым доказательством.
На основании изложенного
ПРОШУ
Предложить противной стороне представить подлинник Протокола (разумеется, при его наличии), в противном случае - признать недоказанным факт избрания УК управляющей организацией для нашего дома
Ситуация вторая. Если представитель УК представил в суд копию Протокола общего собрания собственников помещений, которая заверена не директором, а, например, юристом этой организации, то подаем
ХОДАТАЙСТВО
Представитель УК представил в качестве доказательства копию Протокола общего собрания собственников помещений, заверенную юристом (юрисконсультом) организации.
Согласно ч.5 ст. 67 ГПК РФ суд обязан убедиться в том, что копия документа заверена уполномоченным на то лицом. Однако не представлено доказательств наделения юриста (юрисконсульта) полномочиями руководителя организации, тогда копии документов, исходящих от организации, могут быть заверены исключительно руководителем организации.
Судебная практика подтверждает, что копии документов может заверить только лицо, располагающее подлинниками – см, например постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.09.15 № Ф05-10979/2015 по делу № А40-149775/14
В связи с отсутствием доказательств наделения лица, заверившего копию, соответствующими полномочиями, следует считать представленную копию Протокола недопустимым доказательством.
На основании изложенного
ПРОШУ
предложить противной стороне представить подлинник Протокола (при его наличии), в противном случае - признать недоказанным факт избрания УК управляющей организацией для нашего дома.
1.5. Важные выводы
Некоторые читатели сочтут сражение за "ОРИГИНАЛ" просто тратой времени. Какая разница, - рассуждают они, - копия или оригинал, заверена копия управляющей организацией или судом. Ведь суть одна и та же, что в копии, что в подлиннике.
Но нам такая точка зрения представляется не просто ошибочной, а приниципиально неприемлемой. Нам необходимо по-возможности обессилить противника, превратить его полноту в пустоту по выражению величайшего полководца Сунь-Цзы (VI век до н.э.). "Если я, - говорит он, - управляя противником, заставлю его прийти и сразиться, то его мощь всегда будет пустой". Эта формула Сунь-цзы является требованием всегда сохранять в своих руках всю полноту стратегической и тактической инициативы.
Тактическая инициатива состоит в навязывании совершенно неожиданного для наших противников направления - представление ОРИГИНАЛА какого-то протокола, будь он неладен. Но эта тактическая инициатива может при благоприятных условиях перерасти в стратегическую. Если ОРИГИНАЛА Протокола общего собрания о выборе управляющей организации не появится в материалах дела, мы решительно настаиваем на прекращении производства по делу, поскольку нет доказательств права на иск.
Опубликовано здесь http://maxpark.com/community/1574/content/5258390
Часть 2. "ОГРЕХИ" ОФОРМЛЕНИЯ ПРОТОКОЛА
2.1. Самые общие требования
Согласно ч.1 ст.160 ГК РФ
Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
Оказывается, оформлять протокол положено по требованиям установленным специально уполномоченным органом исполнительной власти на федеральном уровне - согласно ч.1 ст.46 ЖК РФ
Решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколами в соответствии с требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства.
2.2. О формулировках решения
Согласно п.3 ч.5.1 ЖК РФ
При проведении общего собрания посредством очного, очно-заочного или заочного голосования в решении собственника по вопросам, поставленным на голосование, которое включается в протокол общего собрания, должны быть указаны … решения по каждому вопросу повестки дня, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался"
2.3. О лицах
Согласно п.5 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ
В протоколе о результатах заочного голосования должны быть сведения о лицах, подписавших протокол
Согласно п.4 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ
В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны …сведения о лицах, проводивших подсчет голосов
Согласно п.2 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ и п.1 ч.5.1 ст. 48 ЖК РФ
В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны …сведения о лицах, принявших участие в голосовании
Очень часто во вводной части Протокола отмечается наличие кворума, но без приложения реестра участников. Мы заявляем в суде, неизвестен состав участников; нам возражают: за все отвечает счетная комиссии, она проверила количество принявших в участие в голосовании, обеспечивает кворум. Мы еще раз обращаем внимание суда, что по закону в Протоколе должны быть отражены сведения о ЛИЦАХ, независимо от того, был кворум или его не было. В свою очередь, сведения о лицах по обычаям делового оборота представляют в виде списка (реестра). Ниже будет показано, что отсутствие такого важного реквизита, как сведения о лицах, принявших участие в голосовании, превращает решение собрание в ничтожное
2.4. О праве на участие в голосовании
Согласно п.2 ч.5.1 ст. 48 ЖК РФ
При проведении общего собрания посредством очного, очно-заочного или заочного голосования в решении собственника по вопросам, поставленным на голосование, которое включается в протокол общего собрания, должны быть указаны … сведения о документе, подтверждающем право собственности лица, участвующего в голосовании, на помещение в соответствующем многоквартирном доме
Согласно ч.2 ст.48 ЖК РФ
Представитель собственника помещения … действует в соответствии с полномочиями … с составленной в письменной форме доверенности на голосование. Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемом собственнике помещения в соответствующем многоквартирном доме и его представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные) и должна быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально.
Если нет ссылки на документ о возникновении права собственности (договор приватизации; договор купли-продажи; свидетельство о праве) или нет надлежаще оформленной доверенности на представителя муниципалитета, проголосовавшего в качестве собственника муниципального жилья; или на представителя ведомства, которому принадлежат несколько ведомственных квартир, то эти решения следует квалифицировать как недействительные.
2.5. Об ограничении права по дате
Согласно ч.2 ст. 47 ЖК РФ
Принявшими участие в общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме, проводимом в форме заочного голосования (опросным путем), считаются собственники помещений в данном доме, решения которых получены до даты окончания их приема.
Заключение
Документ отличается от некоторого информационного сообщения тем, что у него имеются все установленные законом реквизиты. Согласно п.52 ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» оформление документа сводится к проставлению на документе необходимых реквизитов.
Таким образом, нам нужно в зале судебного заседания выполнить несложную работу - последовательно доказывать, что Протокол общего собрания не содержит таких-то и таких-то реквизитов, а потому не может быть официальным документом в силу п.8 указанного ГОСТ. Хотя в соответствии с ч.1 ст. 46 ЖК РФ протокол собрания и решения собственников являются официальными документами, отсутствие необходимых реквизитов лишает их свойства вызывать правовые последствия (п.14 названного ГОСТ).
Стоит напомнить одну историю. Рим во время Пунических войн боролся с богатым финикийским городом Карфаген. Боролся не на жизнь, а на смерть. А суровый римский сенатор Катон Старший прославился своей упрямой привычкой заканчивать любое свое выступление одной и той же фразой: "А кроме того, я думаю, что Карфаген должен быть разрушен". С той далекой поры слова сенатора стали символом несокрушимой воли, своего рода одержимости.
Мы знаем, что суд все предпримет все меры, чтобы отбить наши наскоки на Протокол:
"Какая в конце концов разница так записано, или эдак. Главное в ином - воля голосующих была выражена. И это оспорить невозможно".
Поэтому каждое замечание следует подобно Катону завершать предложением:
"Протокол не содержит требуемых реквизитов, а потому не может вызывать никаких правовых последствий".
Часть 3. РЕШИТЕЛЬНЫЙ НАТИСК в направлении НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ
После "прощупывания" противника (часть 2) http://maxpark.com/community/1574/content/5260362 и получения свидетельств того, что он не готов грамотно отбиваться от наших "наскоков", начинаем ШТУРМ. Наша цель - обоснованно и решительно указать суду на ничтожность решения собрания.
3.1. БАЗОВЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
НЕПРИМЕНЕНИЕ РЕШЕНИЯ СОБРАНИЯ в силу ЕГО НИЧТОЖНОСТИ (пункт 106)
Согласно пункта 106 ПВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25
на суд возложена обязанность поставить перед сторонами
вопрос о неприменении решения собрания в силу его ничтожности:
"По смыслу статей 56 ГПК РФ, 65 АПК РФ суд по собственной инициативе выносит на обсуждение сторон вопрос о неприменении решения собрания в силу его ничтожности"
НИКТО не ДОЛЖЕН ПОДЧИНЯТЬСЯ РЕШЕНИЮ СОБРАНИЯ, принятого c СУЩЕСТВЕННЫМИ НАРУШЕНИЯМИ ЗАКОНА … (пункт 24)
Согласно пункта 24 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 при существенных нарушениях нарушениях при принятии собранием решения суду надлежит исходить из условия, что такое решение не имеет юридической силы, независимо от факта оспраивания его кем-либо
"… в случаях, когда стороны
, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона".
Согласно п.1 ст. 185.3 ГК РФ указано:
Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).
Словосочетание "независимо от такого признания (ничтожное решение)" обладает необыкновенной манящей силой. При массе нарушений требований к оформлению неужели кто-либо еще будет сомневаться в ничтожности? - Представьте, суд, в первую очередь, выразит такие сомнения.
Для того, чтобы склонить к признанию решения собрания ничтожным, следует вести наступление по двум направлениям
1)доказыванием, что решение "принято" при отсутствии необходимого кворума или
2)доказыванием, что собрание вышло за пределы своей компетенции
Согласно п.2 ст. 185.5 ГК РФ
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято при отсутствии необходимого
Согласно п.3 ст. 185.5 ГК РФ
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
3.3. НАПРАВЛЕНИЕ "КВОРУМ"
Правовая база первого направления достаточно прозрачна - согласно ч.3 ст. 45 ЖК РФ
Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие собственники помещений в данном доме или их представители, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов.
Согласно п.2 ст. 185.5 ГК РФ
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято при отсутствии необходимого кворума
Из содержания предыдущей части мы помним, что доказывать кворум должна противная сторона, а нам надо только пальчиком указывать - в нарушение такого-то положения закона в представленных материалах не указаны лица, принимавшие участие в голосовании (п.2.3); в нарушение другого - не подтверждены права на участие в голосовании тех лиц, которые приняли участие в этой процедуре (п.2.4); и т.д.
3.4. НАПРАВЛЕНИЕ "ПРЕВЫШЕНИЕ КОМПЕТЕНЦИИ"
Законодатель неряшливо сформулировал круг полномочий собрания, хотя можно понять основное: компетенция общего собрания ограничена ч.2 ст. 44 ЖК РФ; у собрания нет права принимать к своему рассмотрению любой вопрос, внесенный в повестку дня; собрание вправе рассматривать исключительно те вопросы, которые затрагиваются ЖК РФ
Согласно п.3 ст. 185.5 ГК РФ
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
Пример №1 - аргументация для обращения с жалобой или исковым заявлением
В п.1 решения указано о наделении председателя и секретаря дополнителными полномочиями, а именно - полномочиями счетной комиссии. Это решение противоречит пункту 16 «Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах”, утв. Приказом Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр
16. Подведение итогов голосования по вопросам, включенным в повестку дня данного общего собрания, осуществляется счетной комиссией, члены которой избираются на общем собрании
Такое Решение противоречит закону. Из содержания пунктов 4 и 5 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ следует, что лица, которые подсчитывают голоса, отличаются от лиц, которые подписывают протокол:
5. В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны: 4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов; 5) сведения о лицах, подписавших протокол
Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
В связи с выявленной ничтожностью решения собрания .... далее формируется ПРОСИТЕЛЬНАЯ ЧАСТЬ
Пример №2 - аргументация для обращения с жалобой или исковым заявлением
Решением по вопросу №3 председатель Совета дома получил право подписания актов приемки оказанных услуг и работ. Однако пунктом 4 ч. 8 ст.161.1 ЖК РФ предусмотрен иной порядок предоставления полномочий на право осуществления контрольных функций, а именно – на основании доверенностей. У собрания нет полномочий на отмену положений действующего законодательства. Принятием решения на предоставление председателю Совета дома права на подписание актов приемки оказанных услуг и работ в отсутствие доверенностей совершено превышение пределов компетенции собрания.
Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
На основании изложенного мы вправе, указывая на выявленную ничтожность принятого собранием решения по вопросу №3 Повестки дня, ставить перед ... (в зависимости от того, к кому обращаемся) вопрос о .....
http://maxpark.com/community/1574/content/5258390 (1)
http://maxpark.com/community/1574/content/5260362 (2)
http://maxpark.com/community/1574/content/5260757 (3)
Часть 4. ИСКИ о ПРИМЕНЕНИЕ ПОСЛЕДСТВИЙ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ НИЧТОЖНОГО РЕШЕНИЯ
Для закрепления нашей позиции подается Встречное исковое заявление на предмет признания деятельности управляющей организации незаконной на основании ничтожности решения собрания. Оно, разумеется, не будет принято судом. Но нас это обстоятельство вообще никак не задевает. Потому что сразу будет подано - уже не встречное - а самое обычное исковое заявление с тем жа самым предметом, с тем же самым основанием. Тут может быть несколько вопросов
Зачем надо подавать два заявления сразу? - Затем, что по Встречному мы получим отказ в принятии в процессе, а по второму есть вероятность оставления его без движения по основанию - не предоставление доказательства оплаты госпошлины. В таком случае после оплаты госпошлины Исковое должно будет принято к разбирательству. А у нас появляется основание ставить перед судом, рассматривающим иск о взыскании задолженности, вопрос о приостановлении разбирательства до разрешения другого гражданского дела на основании ст. 215 ГПК РФ.
По своему опыту знаю, что непременно появится вопрос: Для чего биться головой о стену? Ведь ясно, что такие иски никогда суд не удовлетворит… Мой ответ: никто не ставит цель добиться их удовлетворения исков. У нас совершенно иная цель - получить от суда мотивы, по которым он будет отказывать. Нам нужны эти нелогичные доводы. Нам нужны рожденные в муках "отмазки".
Для чего? - Для полного их опровержения в последующих Возражениях на действия председательствующего (в порядке ст. 156 ГПК РФ); для последующего заявления отвода (в порядке ст. 20 ГПК РФ); для последующего обжалования определения об отклонении заявления отвода при подаче апелляционной жалобы.
Раз закон предоставляет нам некоторые возможности по сопротивлению судейскому произволу, мы обязаны ими воспользоваться. В противном случае наше поведение в процессе нельзя квалифицировать как разумное
Пример №1
ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о применении последствий ничтожности решения
(в порядке ст. 137 ГПК РФ)
В ходе разбирательства дела по иску УК выяснилось, что решение собрания о наделении этой организации правами на управление домом №… по ул. в г…от (дата) является ничтожным. Настоящее заявление подается о применении последствий недействительности (ничтожности) этого решения в порядке встречного искового заявления (ст. 137 ГПК РФ)
Судя по Протоколу, голосованием по первому вопросу Повестки дня собрание не только избрало председателя и секретаря, но и наделило такие должности расширенными полномочиями, выходящими за пределы проведения собрания со стороны председателыя и секретаря - а именно: полномочиями по подсчету голосов по итогам проведения собрания. При этом нарушено законодательство трижды
Во-первых, участникам голосования не предоставили возможность выразить свою волю раздельно по вопросу избрания председателя и секретаря ("За", "Против", "Воздержался") и по вопросу о расширении полномочий председателя и секретаря ("За", "Против", "Воздержался"). Тем самым собрание нарушило требование установленное в законе о необходимости принимать самостоятельное решение по каждому из нескольких вопросов (ч.2 ст. 181.2 ГК РФ). Лишением участников голосования высказаться против дополнительных полномочий при согласии на избрания предложенных кандидатур на временную выборную должность, произошло искусственное сужение пространства выбора, принуждение участников к даче автоматического согласия на подсчет голосов председателем и секретарем, если они согласились с предложенными кандидатурами. Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
Во-вторых, в полномочия собрания вообще не входит права “наделять” лиц, избранных для организации проведения собрания дополнительными полномочиями по подсчету голосов. Компетенция общего собрания ограничена ч.2 ст.44 ЖК РФ. В указанной норме права не предусмотрено права собрания нпринять к своему рассмотрению любой вопрос. Собрание вправе рассматривать только те вопросы, которые задеты законодательством. Но из содержания пунктов 4-5 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ следует, что лица, которые подсчитывают голоса, отличаются от лиц, которые подписывают протокол; совмещение функций законом не предусмотрено. Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
В-третьих, из текста Протокола видно, что он подписан не председателем и секретарем, а членами счетной комиссии, хотя собрание не принимало решения по вопросу "избрание членов счетной комиссии". Согласно ч. ст. 181.2 ГК РФ "Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания".
Члены счетной комиссии подписывают результаты подсчета голосов. На основании этого подсчета председатель и секретарь оформляют Протокол общего собрания. Подписи председателя и секретаря являются неотъемлемыми реквизитами Протокола собрания.
Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)
Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания
Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ
Решения и протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме являются официальными документами
Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»
Официальный документ: Документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке
Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом.
Встречный иск подается в защиту конституционного права на правосудие (ст.46). Мы рассчитываем на судебную проверку права истца на осуществление деятельности по управлению многоквартирным домом. Такая деятельность подтверждается доказательством определенного вида - Протоколом общего собрания, в котором, в частности, указано на принятие собранием решения о выборе способа управления в виде управляющей организации и на выбор конкретной управляющей организации.
Имеются три основания считать Протокол ничтожным.
Первое. Итоги голосования на основе решений собственников должны быть подведены лицами, избранными собранием в состав членов счетной комиссии. Если в повестке дня собрания нет вопроса об избрании счетной комиссии, то это означает, что таких лиц, которые обладают полномочиями производить подсчет голосов "За", "Против", "Воздержался", собрание вообще не могло избрать. При отсутствии вопрос об избрании счетной комиссии любое решение собрания становится ничтожным. Подсчет голосов иными лицами, в том числе "наделенными" полномочиями, законодательством не допускается.
Второе. Протокол должен иметь все неотъемлемые реквизиты. Отсутствие подписей избранных собранием членов счетной комиссии и отсутствие подписей избранных собранием председателя и секретаря собрания лишает документ юридической силы.
Третье. Протокол должен иметь все неотъемлемые реквизиты. Отсутствие подписей избранных собранием председателя и секретаря собрания лишает документ юридической силы.
Согласно ст. 137 ГПК РФ предусматривается возможность защиты подачей встречного иска. В нашем случае условие, указанное в ст. 138 ГПК РФ, соблюдено: удовлетворение встречного иска исключает полностью удовлетворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.
Законодательство предусматривает защиту гражданских прав путем применения последствий недействительности ничтожного решения (ст. 12 ГК РФ).
На основании изложенного, руководствуясь ст. 18; 46 Конституции РФ, статьями 1, 4, 8, 44, 45; 46 ЖК РФ; статьями 8, 12, 166-169, 185.1 ГК РФ; статьями 131-132, 137-138 ГПК РФ
ПРОСИМ
в порядке применений последствий недействительности ничтожного решения общего собрания ПРИЗНАТЬ деятельность УК по управлению многоквартирным домом по адресу ... незаконной
Пример №2.
ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о применении последствий ничтожности решения
Мне стало известно о существовании решение общего собрания собственников дома, котороым правами на управление домом № по ул. в г…от дата… налделялась организация УК "Жилищный Стандарт". Судя по Протоколу собрания, голосованием по четвертому вопросу Повестки дня собрание утвердило и заключило договор Управления многоквартирным домом. При этом нарушено законодательство четырежды
Во-первых, в полномочия собрания (ст. 44 ЖК РФ) не входит утверждение никаких договоров. Согласно ст. 44, 161 162 ЖК РФ собрание наделено полномочиями принять существенные условия такого договора.
Во-вторых, в полномочия собрания (ст. 44 ЖК РФ) не входит заключение никаких договоров. Согласно жилищного законодательства сторонами договор управления являются собственники помещений и управляющая организация. Но не собрание!
В-третьих, участникам голосования не предоставили возможность выразить свою волю раздельно по вопросу "утверждения договора" ("За", "Против", "Воздержался") и по вопросу "заключения договора" ("За", "Против", "Воздержался"). Тем самым нарушено требование, установленное в законе, о необходимости принимать самостоятельное решение по каждому из нескольких вопросов (ч.2 ст. 181.2 ГК РФ).
В-четвертых, из текста Протокола видно, что "утвержденный" договор не приложен. Сам Договор не прошит, состав приложений не указан, что позволяет при желании любой текст договора выдать за "утвержденный" и "заключенныЙ"
Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ
Протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме являются официальными документами
Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»
Официальный документ: Документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке
Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом.
Законодательство предусматривает защиту гражданских прав путем применения последствий недействительности ничтожного решения (ст. 12 ГК РФ). Считаем поставить перед судом вопрос о применении последствий недействительности ничтожного решения по пункту 4 повестки дня собрания от ДАТА в виде признания незаконными действий УК "Жилищный стандарт" по управлению многоквартирным домо по адресу …..
На основании изложенного, руководствуясь ст. 18; 46 Конституции РФ, статьями 1, 4, 8, 44, 45; 46 ЖК РФ; статьями 8, 12, 166-169; 182.1; 185.1 ГК РФ; статьями 131-132 ГПК РФ
ПРОШУ
В порядке применений последствий недействительности ничтожного решения общего собрания ПРИЗНАТЬ действия УК по управлению многоквартирным домом незаконными
Истец
Комментарии