ТАКТИКА на разных СТАДИЯХ судебного разбирательства по иску УК

ТАКТИЧЕСКИЕ ПРИЕМЫ АКТИВНОЙ ЗАЩИТЫ

 на РАЗНЫХ СТАДИЯХ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА

МЕТОДИЧЕСКОЕ ПОСОБИЕ

для тех, кто намерен оказать противодействие незаконным поборам о стороны недобросовестных управляющих организаций

Аннотация

Настоящее пособие разработано для не очень опытных граждан, которым предстоит судебное разбирательство с управляющей организацией или ТСЖ, которые незаконно вымогают плату за якобы предоставление жилищных и (или) коммунальных услуг

Пособие включает две части

-       вариант пассивной защиты

-       вариант активной защиты

Часть 1. ЕСЛИ ВЫ СЧИТАЕТЕ, что СУД САМ ВСЕ РЕШИТ по ЗАКОНУ, то можно оставаться пассивным наблюдателем своего процесса

Никогда не мойте руки,

Шею, уши и лицо.

Это глупое занятье  

Не приводит ни к чему.   

Вновь испачкаются руки, 

Шея, уши и лицо,   

Так зачем же тратить силы,

Время попусту терять.  

Стричься тоже бесполезно, 

Никакого смысла нет.  

К старости сама собою  

Облысеет голова.

                                   “Вредные советы” Григория Остера

1.1. НАЧАЛО

Судебный процесс начинается с оглашения дела, которое рассматривается в судебном заседании. Секретарь проверяет явку сторон процесса, их полномочия, документы удостоверяющие личность, заносит данную информацию в протокол судебного заседания.


Если вы ставите цель проиграть дело, то может в это время смотреть в окно или разглядывать свои ногти, не обращая внимания на формальности, до которых вам нет абсолютно никакого дела. На самом деле именно здесь закладывается фундамент вынесения неправсоудного решения

1.2.ХОДАТАЙСТВА ДО

После идет стадия заявления ходатайств, препятствующих рассмотрению дела. Судья спрашивает участников дела о наличии у них ходатайств, препятствующих рассмотрению дела в назначенном судебном заседании.
Таковым является ходатайство об отложении дела в связи с любыми обстоятельствами

Но у человека, которому непременно надо проиграть дело, совсем другие соображения: зачем откладывать? Пусть уж за один раз все будет решено, а то еще придется тащиться в суд… а тут как раз любимый сериал по Первому каналу … Нет уж – никаких ходатайств

1.3. СЛУШАНИЕ по СУЩЕСТВУ. НАЧАЛО

Начинается слушание по существу с выступления  истца, в котором – как павило – повторяется содержание искового заявления. После чего нормальный ответчик с разрешения суда задает вопросы.

Но вы не нормальный ответчик, Вы агент истца. Вы все делает во вред себе. Поэтому вы полностью отказываетесь от задавания вопросов. Зачем чего-то спрашивать? И так понятно, им деньги нужны

Потом предоставляется слово ответчику для объяснения своей позиции и возражений исковым требованиям.

Вот тут скажу все судье, что думаю. Думаю путанно, пожтому мои слова можно будет понимать и так, и сяк.

Потом наша очередь отвечать на вопросы истца,

Чтобы по-максимому навредить себе, надо стараться отвечать четко на заданный вопрос.

1.4. КОРОННЫЙ ВОПРОС

Председательствующий, который имеет право в любое время задать вопрос, непременно задаст свой КОРОННЫЙ  вопрос

-       Поясните, ответчик, вы услуги получали?

-       Да

-       А платить не желаете?

-       Почему не желаю, я бы заплатил, но мне непонятно, откуда взялись цифры в графе…. И почему в прошлом годЕ не было вот этой, как его, … А тут появилась

-       Вы же могли обратиться в свою управляющую организацию. Вот я смотрю документы – рабочие часы с 9 до 6 все будни, да еще первая половина дня субботы. Вы должны понимать, что не в суде надо искать ответы на вопросы, которые у вас возникают, а научиться обращаться в тот орган, где находится информация. А из-за того, что приходится заниматься неплательщиками, целая очередь создается в судах. Чаю попить некогда. Ну, в общем, с вами все ясно.

-       А с расчетом задолженности согласны?

-       Нет.

-       А свой контррасчет можете представить?

-       Нет

-       Какую-то сумму в состоянии заплатить? Может отложить вынесение решение на два-три дня, чтобы не было позорного пятна “неплательщика” и не платить судебные издержки?

-       Я не знаю, где деньги взять. За два дня не смогу

1.5. НЕПОНЯТНОЕ БОРМОТАНИЕ на стадии ИССЛЕДОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

Непонятно зачем судья начинает монотонно бубнить про какие-то документы и листы дела

–     лист дела №1 – Исковое заявление;

–     №2 – выписка из лицевого счетиа …

–     и так далее.

Зачем судья оглашает, что там у него в деле находится, непонятно

Но будем сидеть. И молчать…

1.6. МУТНОЕ ОБРАЩЕНИЕ отностительно каких-то ДОПОЛНЕНИЙ

Бормотание с перечислениями листов дела, наконец, закончилось. После чего, поглядев через очки в зал суденого заседания, судья процедит (то ли в вопросительной, то ли в отрицательной форме) :

-       Вопросов, комментариев нет. Переходим к завершению слушания дела. Вижу, что дополнений тоже нет. Объявляются прения…

1.7. СУДЕБНЫЕ ПРЕНИЯ

Можно что-то сказать. Но внутренний голос будет шептать

“А зачем? Скорее бы все это закончилось!”

1.8. ВЫНЕСЕНИЕ РЕШЕНИЯ

 Удовлетворить в полном объеме

Часть 2. ЕСЛИ ВЫ НЕ ОСОБЕННО СКЛОННЫ ДОВЕРЯТЬ СУДУ, то вам необходимо проявить и наблюдательность, и военную хитрость, и решительность…Одним словом – действовать активно

2.1. НАЧАЛО

Судебный процесс начинается с оглашения дела, которое рассматривается в судебном заседании.

Секретарь проверяет явку сторон процесса, их полномочия, документы удостоверяющие личность, заносит данную информацию в протокол судебного заседания.


Здесь самое время заявить о пороках доверенности нашего процессуального противника. К тому же подписана неизвестно кем – не приложен приказ о назначении директора, не приложен контракт, подписанный с исполнительным директором, не представлено доказательств, что лицо, подписавшее доверенность, наделено таким правом.

Исковое заявление, подписанное неуправомоченным лицом, не подлежит рассмотрению.

Здесь самое время заявить, что вообще у истца нет права на обращение в суд – ведь в исковом заявлении не указано, какие права нарушены. Если нет нарушенных прав, то суд не может их восстановить.

2.2.ХОДАТАЙСТВА ДО

После идет стадия заявления ходатайств, препятствующих рассмотрению дела. Судья спрашивает участников дела о наличии у них ходатайств, препятствующих рассмотрению дела в назначенном судебном заседании.


Таковыми являются: ходатайство об отложении дела в связи с любыми обстоятельствами,

Как правило, мы заготовляем от 5 до 10 такого рода ходатайств (по направлениям).. Встает вопрос – а сколько заявить, если известно, что ни одно из них не будет удовлетворено?

Представьте вы - лечащий врач, который  назначил легкие таблетки, а видите – время проходит, но они помогают.

Тогда принимаете решение удвоить дозу. Динамика процесса показывает, как надо откорректировать лечение.
Точно такая же картина у нас на стадии ДО. Смотрим, если наши ходатайства отметаются, не глядя, то становится понятным – на этой стадии суд не пронять. Поэтому, например, после 3 или 4-го ходатайств, заявляем Возражения на действия председательствующего. После чего, следует какое-то разъяснение позиции суда….

Для себя делаем вывод: у суда была возможность воспользоваться правом отложения процесса на несколько дней с поручением нашему оппоненту предоставить дополнительно какие-то документы. Но суд настроен бескомпромиссно,

Говорим про себя: Нормально… Значит наши заготовки запустим в самое неподходящее для суда время – на последующих стадиях

2.3. СЛУШАНИЕ по СУЩЕСТВУ. НАЧАЛО

Слушание по существу начинается с выступления  истца, в котором – как павило – повторяется содержание искового заявления. После чего ответчик с разрешения суда задает вопросы.

Мы заготавливаем “пачки” вопросов по каждому направлению (РАСЧЕТ, НЕ УСЛУГА, ПРАВО на ИСК, СПОСОБ УПРАВЛЕНИЯ не РЕАЛИЗОВАН, ПРОТОКОЛ – ПРОКОЛ). Смысл наших вопросов в том, что получить ПРИЗНАНИЕ противной стороны в нарушении норм и правил, чтобы получить такие ответы, которые бы позволили нам на последующих стадиях заявить:

-       Отвечая на вопросы представитель противной стороны ПРИЗНАЛ …..

-       (Мы вопросами выбиванем ПРИЗНАНИЕ в том, о чем пока противник не догадывается)

Потом предоставляется слово ответчику для объяснения своей позиции и возражений исковым требованиям.

Поскольку нарушений требований законодательства со стороны истца допускается чрезвычайно много, то чаще всего приходится предоставлять несколько тематических Возражений (иногда 10).

А когда настает наша очередь отвечать на вопросы истца, зачастую мы проигрываем из-за природной честности. Все стараемся разъяснить по-человечески, тогда как разумная тактика состоит в том, чтобы вместот ответов на свои вопросы противник получал новые и новые обвинения… Ни при каких обстоятельствах не следует подыгрывать ему – не давать прямых ответов на прямые вопросы.

Мы делаем вид, что увиливаем от ответа на вопросы… На что рассчитываем? -  Правильно… На вмешательство суда… По законам жанра поймать ответчика, уклоняющегося от ответа на простой и ясный вопрос, должен суд. Суд вправе в любое время задать вопрос.

Если все, что здесь изложено, укладывается в режиссуру, то следует ожидать коронный вопрос

2.4. КОРОННЫЙ ВОПРОС (МОМЕНТ ИСТИНЫ)

Председательствующий:, который имеет право в любое время задать вопрос, задает, наконец, свой КОРОННЫЙ  вопрос

-       Минутку, ответчик, поясните, вы услуги получали?

-       Нет

-       Как нет? Что в доме нет тепла?

-       В доме есть тепло, но услуг по теплоснабжению от истца не получали. В доме есть вода, но услуг по водоснабжению от истца не получали.

-       Как это не получали? Поясните

(Ну уж раз председательствующий напросился – придется дать - J)

-       Уважаемый суд! Участники дела по-разному понимают, что такое УСЛУГА. Разрешите огласить мою позицию

-       Пожалуйста

-       Достаете из папки ОБЪЯСНЕНИЕ (НЕ УСЛУГА)  - подаете суду 3 экз или 2 экз (в зависимости от числа участников) ПРИЛОЖЕНИЕ №1

А далее развитие событий точно предвидеть невозможно, но ЕСЛИ повезет, то после такого объяснения начнется выяснение позиций – истец будет впопыхах строить какие-то нелепые заключения, например,

-       ГК РФ не распространяется на жилищные правоотношения (но ведь правоотношения в рамках жилищного законодательства не урегулированы – договор не заключен)

-       Услуги возникают не из договора, а по факту их оказания (но если в ресторане швейцар с вас сдувает пылинку, это не услуга – договора не было, а просто действие в чужом интересе: есть желание – дал десять рублей, нет желания оплачивать эти действия можно ограничиться «Спасибо»)

-       С каждым заключать договор – большие расходы; желающие могут в любое время взять бланк – и подписать его

-       И так далее - самую натуральную чушь

Но интереснее проследить за реакцией судьи. Суд, как правило, что-то скажет – так вот мотивы и ссылки на закон со стороны судьи надо постараться ухватить – ведь это своеобразный момент истины: что сейчас он ляпнет, то и будет в решении суда. Фактически мы провели разведку боем

В военном деле есть понятие – на плечах бегущего в панике противника ворваться в крепость. Если почувствовали растерянность во вражеских войсках начинаем планомерно захватывать то одну, то другую крепости

-       крепость «НЕТ ПРАВА на ИСК»

-       крепость «ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ жилищных услуг»

-       крепость «РАСЧЕТ – ЛИПА»

-       крепость «СПОСОБ УПРАВЛЕНИЯ не реализован»

-       крепость «статья 153 ЖК» и так далее

А вот если не повезет, и суд сохранит самообладание – наступает ситуация, когда надо спровоцировать участников дела и председательствующего на откровения

Поднимаем руку и с разрешения суда (не раньше!!!) заявляем

-Уважаемый суд!

- после наших Возражений со стороны истца не поступило даже попытки их опровергнуть, таким образом, истец фактически отказался защищать свою позицию. Повторюсь: никаких обязательств с нашей стороны не нарушено, в силу того, что их нарушить невозможно. Почему? А их нет! Договора нет, в котором написаны обязательства сторон. Обязательств нет. Если их не существует, то нарушить несуществующие обязательства невозможно

ПРОШУ разрешить последовательно исследовать все обстоятельства по делу.

Если и тут суд откажет, то получается, что суд отказал в праве исследовать фактические обстоятельства. А это повод для заявления об ОТВОДЕ за уклонение суда от своих прямых обязанностей по созданию условий для исследования фактических обстоятельств

2.5. СКУЧНАЯ СТАДИЯ – ИССЛЕДОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ 

Здесь суд оглашает содержание дела тоном, вызывающим зевоту. Можно даже прикрыть глаза, подыгрывая суду. Но на картоне помечать карандашем: 1- исковое; 2- доверенность; … А после оглашения попросить разрешения предоставить возможность для комментариев

Начинаем «листать», но теперь в нашем порядке

ПЕРВОЕ. На листе дела 1 мы имеем ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ на одной страничке, В порядке исследования этого доказательства представляю суду Объяснение… («Вываливаем»  многостраничное исследование - ПРИЛОЖЕНИЕ №2)

ВТОРОЕ. Исковое заявление подписано гр. Архиповой.

В порядке исследования этого документа представляем письменное ОБЪЯСНЕНИЕ (ПРИЛОЖЕНИЕ №3)

… и так далее. Все что считаем необходимым засунуть в дело, подаем в виде заранее заготовленных ОБЪЯСНЕНИЙ

2.6. МУТНАЯ СТАДИЯ - ДОПОЛНЕНИЯ

-       Вижу, что дополнений нет. Объявляются ….

-       (Подскакивая) Уважаемый суд! У нас есть ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ОБЪЯСНЕНИЕ … (ПРИЛОЖЕНИЕ №4) Все ранее заготовленное, которое еще не ушло на стадии “ИССЛЕДОВАНИЕ …” вываливаем здесь

Создается крайне неприятная для суда ситуация – после того, как объявлено об окончании дела слушанием по существу, надо принять ДОПОЛНЕНИЯ и переходить к ПРЕНИЯМ. Нет пространства для маневра.

Таких Дополнительных объяснений надо заготовить штук 5 -6 по всем направлениям (“ЦЕНООБРАЗОВАНИЕ”; “РАСЧЕТ”; ПРОТОКОЛ”; “ДОГОВОР”; и т.д.), чтобы явно вырисовывалась картина – суд, оказывается, вообще ничего не рассмотрел.

2.7. ПРЕНИЯ

Следует выступить с анализом позиции сторон и грубыми намеками на коррупцию (пример в ПРИЛОЖЕНИИ №5)

После чего в ПРЕНИЯХ крайне желательно поставить вопрос о необходимости выяснения новых обстоятельств, имеющих значение для дела, или исследовать новые доказательства в полном соответствии с ч.2 ст. 196 ГПК РФ

Суд, признав необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, или исследовать новые доказательства, выносит определение о возобновлении судебного разбирательства. После окончания рассмотрения дела по существу суд вновь заслушивает судебные прения.

Тем самым, проявить благородство – дать возможность суду принять достойное решение.

ПРИЛОЖЕНИЕ №1П

ПРИМЕР

ОБЪЯСНЕНИЕ относительно понятия «УСЛУГИ»

Законодательством не допускается использование понятие УСЛУГИ при отсутствии возмездного договора между исполнителем и потребителем «как бы услуг»

 Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ,). В отсутствии задания граждания предоставление материальных благ регулируется главой 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения)

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) постановил отнести “отношения, одной из сторон которых выступает гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать … услуги исключительно для личных, семейных, домашних, бытовых и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а другой – организация…, осуществляющая …, оказание услуг, являются отношениями, регулируемыми ГК РФ и Законом РФ N 2300-1 "О защите прав потребителей" (п.1).

Подпунктом “г” пункта 3 указанного Постановления высший орган судебной власти постановил

г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора

Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ

разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений.

В полном соответствии с упомянутыми нормами в ЖК РФ также установлено, что для оказания услуг в соответствии с законом надлежит оформить ЗАДАНИЕ собственников помещений:

По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, …в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.(часть 2 ст. 162 ЖК РФ).

Поскольку между организацией, претендующей на статус управляющей, и мной  договора не заключалось,  то, следовательно, не возникло оснований для разрешения спора на основании Жилищного кодекса РФ, Правил предоставления коммунальных или жилищных услуг, Закона РФ 2300-1 “о защите прав потребителей” и главы  39  Гражданского кодекса РФ (Возмездное оказание услуг).

Предоставление жилищных и коммунальных благ  при таких обстоятельствах следует относить к действиям с интересах жителей, а спор в части оплаты таких действий должен разрешаться в порядке, предусмотренном главой 50 Гражданского кодекса РФ (Действия в чужом интересе без поручения): (Статья 982. Последствия одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе. Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе)

Ст. 432 ГК РФ  полагает договор заключенным, только если  между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. Пункт 1 ст. 16 закона «О защите прав потребителей» (212-ФЗ) признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. Статья 37 этого закона гласит: 

Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем».

В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг любые «расчеты» задолженности имеют ничтожный характер, а в действиях истца по принуждению к оплате можно усмотреть  состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 330, 171 УК РФ)

Правовая позиция высшей судебной инстанции раскрыта  Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 15 июля 2010 г. N ВАС-1027/10 по делу N А11-10018/2008 <2>. Как следует из названного судебного акта,

"право на односторонний отказ от исполнения договора управления жилым домом возникает у собственников помещений лишь при условии неисполнения либо ненадлежащего исполнения управляющей организацией принятого на себя обязательства",

Неисполнение прямого предписания закона об обязательном заключении договора управления (ст. 162 ЖК РФ) с очевидностью создает те же предпосылки для одностороннего отказа от исполнения своих обязанностей по исполнению требований ч.1 ст. 153 ЖК РФ об оплате за предоставленные жилищные или коммунальные услуги.

Судебная практика подтверждает необходимость заключения договора для обоснования права на взыскание задолженности по услугам ЖКХ. Так

Президиум Московского областного суда Постановлением от 06.02.2008 N 82 отменил судебный приказ мирового судьи о взыскании с гражданина задолженности по квартплате и коммунальным услугам из-за того, что к заявлению не приложен письменный договор.

Согласно ч.1 ст.406 ГК РФ "кредитор считается просрочившим, если он … не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами …, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства". Между тем истец не совершил действий, предусмотренных  следующими положениями законов, в частности, не заключил Договора управления, тогда как закон требует заключения Договора в бесспорном порядке:

- жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);

- плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);

- согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить Договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;

- в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";

- обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;

- согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в Договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В условия исполнения услуг входят гарантии перечисления истцом полученных от потребителей коммунальных услуг денежных средств непосредственным исполнителям. Общеизвестно, что полученные от населения денежные средства во многих случаях просто разворовываются ссылка на realty.newsru.com

Предъявление ко взысканию задолженности может указывать на наличие умысла в совершении уголовно наказуемых деяний.  Ст. 432 ГК РФ  полагает договор заключенным, только если  между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. Пункт 1 ст. 16 закона «О защите прав потребителей» (212-ФЗ) признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. Статья 37 этого закона гласит: 

«Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем».

В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг  любые «расчеты» задолженности имеют ничтожный характер, а в действиях истца по принуждению к оплате можно усмотреть  состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 330, 171 УК РФ)

ПРИЛОЖЕНИЕ №2П

ОБЪЯСНЕНИЕ на стадии ИССЛЕДОВАНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

(по содержанию искового заявления)

РАЗДЕЛ I. Исковое заявление не соответствует требованиям процессуального законодательства к форме и содержанию

1.      Согласно п.5 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец по встречному иску основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства. Между тем иск – абсолютно бездоказательный. Не указано ни одного доказательства в подтверждение того, что

                         истец оказывает услуги, которые по закону оказывает управляющая компания или ТСЖ

                        истец имеет право на выполнение услуг, которые положено оказывать управляющей компании или ТСЖ

                        истец соблюдает требования закона по осуществлению  деятельности по управлению МКД.

2.   Согласно п.6 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должен быть расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм. Однако никаких расчетов не приложено. Предъявленная ко взысканию сумма является произвольной.

3.   Согласно п.7 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон. Между исполнителем жилищных или коммунальных услуг и потребителем этих услуг отношения регулируются и ЖК РФ, и законом о защите прав потребителей, а потому досудебная попытка разрешения спора (направление претензии, составление акта сверки и др.) является обязательной.

4.   Согласно п.4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должно быть указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования – но в исковом заявлении этот вопрос обойден. Не указано, какие права нарушены. Ответчик лишен возможности осуществить свое законное право на защиту, поскольку не указано – какие же права истца оказались нарушенными.

5. Жилищное законодательство основывается на необходимости обеспечения восстановления нарушенных жилищных прав, их судебной защиты (ч.1 ст.1 ЖК РФ). Вместе с тем юридические лица не являются субъектами жилищных прав. Их жилищные права не могут быть нарушены

6. Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве. Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов.

Таким образом, законодатель отграничивает законные интересы от незаконных. Законные интересы возникают у сторон, связанных правоотношениями. А если правоотношения сторон не урегулированы в соответствии с требованиями закона, то не могут возникнуть никаких нарушений обязательств по отношению к стороне, не могут ни в коей мере быть затронуты законные интересы стороны, не возникает оснований считать выставленные исковые требования законными до тех пор, пока отношения не будут урегулированы в установленном порядке.

7.Обязательным условием для защиты ЗАКОННЫХ прав истца по встречному иску является наличие договора между исполнителем и потребителем услуг, поскольку согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров. На таком принципе построено жилищное законодательство: согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают "из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом».

Таким образом, истец не имеет никаких оснований на обращение в суд за защитой несуществующих прав. Возбуждение гражданского производства в защиту несуществующих прав или направленного на восстановление нарушенных, но незаконных прав, является актом, несовместимым с задачами гражданского судопроизводства

РАЗДЕЛ II. Исковое заявление не содержит фактических оснований

1

В тексте указано, в частности, что истец якобы оказывает все жилищно-коммунальные услуги . Но в Общероссийском Классификаторе ОКВЭД не предусмотрено такого вида экономической деятельности как «оказание жилищно-коммунальных услуг»

Согласно части 2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги включает в себя

- плату за содержание и ремонт жилого помещения,

- плату за коммунальные услуги.

Согласно части 4 той же статьи, плата за коммунальные услуги включает в себя плату за:

        - холодное и горячее водоснабжение,

- водоотведение,

- электроснабжение,

- газоснабжение,

- отопление.

Вместе с тем истец не имеет лицензий на оказание коммунальных услуг (например, на проведение химанализа воды), в ЕГРЮЛ вообще не указано на те виды деятельности, которыми обязана заниматься организация, осуществляющая деятельность по управлению МКД

2

Из искового заявления видно, что истец имитирует оказание жилищных услуг. Никаких прав на получение денежных средств за якобы оказанные жилищные услуги у этой организации нет. По российскому законодательству управляющие организации раскрывают информацию о своей деятельности, но истец является абсолютно закрытой организацией – никакой содержательной информации о принятых решениях, о сметах на год, об отчетах за израсходованные средства увидеть не удается. Только обманутые люди могут нести деньги в организацию, которая ведет свою деятельность с нарушением закона

3

Относительно оказания жилищных услуг необходимо обратиться к Правилам осуществления деятельности по управлению МКД, утвержденных Постановлением правительства №416. Согласно Стандартам организации оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания
(раздел II названных Правил - пункт 4, подпункт “д”) требуется организация оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания, в том числе:



            ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).


Поскольку договоров не заключено, нет никаких оснований говорить о причастности истца к оказанию жилищных услуг вообще, а также к праву на ведение исковой работы при нарушении обязательств, вытекающих из договоров.

Права на ведение иной исковой работы (при отсутствии договора) ни управляющим организациям, ни ТСЖ не предоставлено.

4

Не соответствует действительности утверждение об исполнении истцом своих обязательств по оказанию коммунальных услуг, поскольку таких обязательств не существует в природе. Смысл понятия «ОБЯЗАТЕЛЬСТВО» закон раскрывает в ст. 307 ГК РФ

Статья 307. Понятие обязательства и основания его возникновения

1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

2. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Вывод: В отсутствии договоров не возникает обязательств перед коммерческой структурой. Истец уклоняется от заключения договора, а потому сам себя лишил права ссылаться на нарушение обязательств с нашей стороны и соблюдение обязательства со своей, поскольку невозможно ни соблюсти, ни нарушить обязательства, которых не существует

РАЗДЕЛ III. Исковое заявление не содержит правовых оснований

 1

В исковом заявлении приводится ссылка на ст. 153 ЖК РФ:

В соответствие со ст. 153 ЖК РФ граждане обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги

Отсюда видно, что иск подан не в защиту нарушенного права, а исключительно из-за возникшего, по мнению истца, неисполнения обязанностей, возложенных на ответчика. Но за неисполнение обязанностей по закону вправе подавать привлекать к ответственности уполномоченные государственные органы, тогда как истец  к ним не относится.  

Характерно, что в этом предложении при цитировании положения закона авторы искового заявления могли бы уловить, что не существует плата за жилищно-коммунальные услуги, что нет в законодательстве такого понятия как жилищно-коммунальные услуги, что существует плата за жилое помещение  (жилищные услуги) и плата за коммунальные услуги

2

Относительно отказа от исполнения обязательств считаем необходимым заявить, что не было такого заявления с нашей стороны, мы никогда не отказывались от исполнения взятых на себя обязательств. Нет акта, в котором был бы зафиксировано наш отказ от исполнения какого-то обязательства. И что особенно существенно, не существует обязательств перед истцом, поскольку нет договора, в котором прописаны обязательства сторон.

3

Вместе с тем можно понять, что составители искового заявления намекают на нарушение требований вносить плату за жилье и коммунальные услуги ежемесячно, не позднее 10 числа за прожитый месяц.

Почему в исковом заявлении не прямые утверждения о нарушениях требований закона, а намеки? Скорее всего, потому что и составителям искового заявления, и суду понятно, что ст. 153 ЖК РФ истолкована, как обязанность собственников помещений оплачивать любые счета за любые услуги, которые выставит организация, имитирующая деятельность по управлению МКД.

На самом деле обязанность оплаты законодателем жестко увязана с наличием договора – в ч.3 ст. 154 ЖК РФ установлено:  

Собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

Гражданское законодательство России основано на принципе субсидиарности в виде механизма взаимодействия различных норм права, но никак не игнорирования одних норм в угоду другим. 

Поскольку договоров управления ТСЖ не заключило, никаких оснований требовать плату до 10 числа в размерах, указанных в так платежных документах не наступило. При таких условиях выставление счетов в отсутствии договора может быть воспринято как вымогательство

4

Конечными целями гражданского судопроизводства в ст. 2 ГПК РФ названы защита прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, организаций, государства и общества в лице Российской Федерации и ее субъектов, федеральных и региональных органов государственной власти, органов местного самоуправления. Суд обязан разрешать спор с ориентировкой на защиту прав  и охраняемых законом интересов гражданина, прежде всего. А интересы гражданина в нашем случае состоят в том, чтобы понудить юридическое лицо, желающее получить деньги гражданина, оформить правоотношения в соответствии с законом. Выхватывая из контекста ст. 153 ЖК РФ, в которой, действительно, упомянута обязанность оплаты услуг, истец пытается сформировать основу для материальных притязаний в обход положениям закона.

Вывод: Ссылки на ст. 153 ЖК РФ в отсутствие договорных обязательств несостоятельна

ПРИЛОЖЕНИЕ №3П

ПРИМЕР ЗАЯВЛЕНИЕ о ПОДЛОЖНОСТИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

ЗАЯВЛЯЮ о подложности представленного противной стороной документа под названием “Протокол”, в котором указано о принятии  решения об

 «установлении размера платы за содержание и ремонт общего имущества дома утвержденными установленными нормами, а также расширения состава общего имущества»

Это решение содержит насмешку над здравым смыслом, в нем заложен издевательский смысл

1) размер платы не может быть уставлен никакими нормами физически, поскольку нормы – множественное число. А размер – единственное. При этом не указано ни названия «норм», ни даты введения той или иной нормы в действие?

2) «утвержденные установленными нормами» - не содержит отсылки к субъектам «утверждения» и «установления» – Кто утвердил? Кто установил? Когда? Каким образом? На каком основании?

3)о каком составе общего имущества идет речь? Где перечень общего имущества? Каким актом передано общее имущество для оперативного управления? Дата и номер госрегистрации о передаче недвижимого имущества?

4)расширение состава общего имущества невозможно в принципе, потому что имущество не обладает свойством расширения

С учетом изложенного можно заключить, что обладающие здравым умом люди никогда не будут ни обсуждать, ни голосовать «за» подобные бессмыслицы. Есть основания полагать, что лицо, представившее указанное «доказательство» имело цель устроить посмешище над судом.

В компетенцию общего собрания не входит принятие решений за пределами здравого смысла, поскольку согласно ст. 10 ГК РФ действует презумпция разумности и добросовестности.

Подложность данного доказательства подтверждается:

-       отсутствием сведений об инициаторе проведения собрания

-       отсутствием сведений об адресах председателя собрания и секретаря (таких лиц не существует)

-       отсутствием обязательных сведений о выступавших (“СЛУШАЛИ” – “ПОСТАНОВИЛИ”), не указано, кто внес предложение об избрании конкретного ТСЖ

Согласно ст. 186 ГПК РФ

«В случае заявления о том, что имеющееся в деле доказательство является подложным, суд может для проверки этого заявления назначить экспертизу или предложить сторонам представить иные доказательства».

На основании изложенного

 ПРОШУ

Считать документ под названием “Договор” недостоверным, а потому недопустимым доказательством; предложить истцу предоставить иные доказательства факта проведения 14 августа 2009 собрания. В случае отказа предоставить иные доказательства дело производством прекратить

ПРИЛОЖЕНИЕ №4П

ПРИМЕР

ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ОБЪЯСНЕНИЕ относительно приемки исполнения, контроля за исполнением обзятательств по договору управления, исполнению требований закона относительно прозрачности финансовой деятельности

1

Относительно приемки исполнения

Закон требует оплаты не за виртуальные, а за фактически предоставленные услуги, поскольку речь идет не о налоге, а о сфере возмездных услуг. Это значит, что в Уставе и Договоре должен быть указан порядок приемки, указаны формы актов приемки или журналов. Отсутствие соответствующих положений в Уставе и отсутствие Договора указывают на отсутствие права у истца на выставление каких-либо счетов вообще.

 "Правилами содержания общего имущества ...", утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491, предусмотрено проведение осмотров  общего имущества (пункт 13). 

"Результаты осмотра общего имущества оформляются актом осмотра, который является основанием для принятия собственниками помещений или ответственными лицами решения о соответствии или несоответствии проверяемого общего имущества (элементов общего имущества) требованиям законодательства РФ, требованиям обеспечения безопасности граждан, а также о мерах (мероприятиях), необходимых для устранения выявленных дефектов (неисправностей, повреждений)" - пункт 14. 

Только при наличии указанных в Акте осмотра выводов о полном соответствии проверяемого общего имущества требованиям законодательства возникает право на выставление счетов на оплату оказанных услуг (работ). 

В пункте 15  Приказа Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр “Об утверждении примерных условий договора управления многоквартирным домом и  Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах”предусмотрено:

Условие о порядке сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг) по управлению многоквартирным домом (в том числе периодичность подписания актов выполненных работ (оказанных услуг)), по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, по предоставлению коммунальных услуг, включая ежемесячное размещение в общедоступных местах многоквартирного дома графиков выполнения работ и оказания услуг по содержанию и ремонту общего имущества многоквартирного дома, предоставлению коммунальных услуг, списка лиц, уполномоченных собственниками многоквартирного дома на взаимодействие с управляющей организацией и подписание актов выполненных работ (оказанных услуг).

Однако ООО УК “Магистраль” уклоняется от согласования с собственниками условий относительно порядка сдачи-приемки исполненных работ, что означает возможность предъявлять к оплате надуманные объемы работ, производить списание материалов на неисполненные объемы работ, расходовать зарплату на несуществующие в реальности работы и услуги. Такого рода “деятельность” имеет признаки уголовно наказуемого деяния “Присвоение и растрата” (ст. 173 УК РФ)

2

Относительно контроля за выполнением управляющей организацией обязательств по договору управления

В ходе слушания дела представители Ответчика фактически признали, что собственники лишены возможности оплачивать услуги по содержанию и ремонту общего имущества на основе утвержденного на общем собрании перечня услуг и работ, условий их оказания и размера их финансирования, как это предусмотрено п.17 Правил содержания общего имущества, утв.Пост.Прав. №491; что собственники были лишены права на заключение договора управления, что собственники были лишены гарантированного жилищным законодательством права  на контроль за выполнением обязательств по договору

Согласно п.4 ч.2 ст. 162 ЖК РФ в договоре управления должен быть указан порядок осуществления контроля за выполнением управляющей организацией ее обязательств по договору управления. Отказом исполнить требования закона о заключении договора управления ООО УК “Магистраль” фактически создала непреодлимые препятствия для осуществления контроля за своей деятельностью. Только бесконтрольная деятельность позволяет безнаказанно получать денежные средства в практически неограниченном обхеме и расходовать ихх по своему собственному усмотрению.

Выставлением надуманных размеров платы за надуманные объемы работ и услуг ООО УК “Магистраль” действовало и действует на свой страх и риск, не имея оснований к требованию возмещения своих затрат. В соответствии с п.2 ст. 307, п.3 ст. 308, ч.2 п.3 ст. 1064 ГК РФ в возмещении вреда может быть отказано, если вред причинён по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия причинителя вреда, не нарушают нравственные принципы общества. Также, в соответствии с п.1 ст. 1083 ГК РФ вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

Если истец на самом деле оказывал какие-то услуги, то исполнял их не как заказ, а исключительно в качестве своего собственного желания, заведомо зная об отсутствии у истца каких-либо обязательств перед ним, поскольку обязательства вытекают из договоров. При таких условиях неосновательно полученное не может быть истребовано от приобретателя.

3

Относительно требования Стандарта о предоставлении отчетов

Согласно Стандартов обеспечение контроля за исполнением решений собрания, выполнением перечней услуг и работ, повышением безопасности и комфортности проживания, а также достижением целей деятельности по управлению многоквартирным домом 
(раздел II Правил 416, пункт 4, подпункт “з”) требуется:



предоставление собственникам помещений в многоквартирном доме отчетов об исполнении обязательств по управлению многоквартирным домом с периодичностью и в объеме, которые установлены решением собрания и договором управления многоквартирным домом;


Согласно ч. 11 ст. 162 ЖК РФ

Если иное не установлено договором управления многоквартирным домом, управляющая организация ежегодно в течение первого квартала текущего года представляет собственникам помещений в многоквартирном доме отчет о выполнении договора управления за предыдущий год, а также размещает указанный отчет в системе.

Однако никаких отчетов об исполнении обязательств по договору управления многоквартирным домом не может быть предоставлено вообще из-за отсутствия договора

Между тем в п.2 Раздела I определено, что под деятельностью по управлению многоквартирным домом (далее - управление многоквартирным домом) понимается выполнение стандартов, направленных на достижение целей, установленных статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, а также определенных решением собственников помещений в многоквартирном доме.



Невыполнение стандартов означает, что такая деятельность не осуществляется, способ управления не реализуется.

Никаких доводов в опровержение этого вывода со стороны нашего процессуального противника не представлено. С учетом ч.4 ст. 67 ГПК РФ при таких условиях исковые требования не подлежат удовлетворению.

ПРИЛОЖЕНИЕ №5П

Пример ВЫСТУПЛЕНИЯ в ПРЕНИЯХ. ЗАГОТОВКИ для РЕПЛИК.

5.1. ВЫСТУПЛЕНИЕ

Суть спора - истец – оплачивать по закону, ответчик – будете платить столько, сколько напишем, но мы живем в государстве, которое считается по Конституции РФ ПРАВОВЫМ.

Если по закону требуется, чтобы Общее собрание членов ТСЖ определило цену жилищных услуг, то я согласен оплачивать обслуживание и ремонт по представлению протокола такого собрания. Разумеется после проверки кворума, наличия уведомлений, разосланных заказной почтой всем членам, аренды зала и технических средств (звукоусиления, видеозаписи) и реестра участников с указанием квадратуры помещения каждого. А если нет решения собрания, то это значит что нет никакой правовой основы для выставления счетов за обслуживание и ремонт.

Если по закону, то ни при каких условиях не применяется муниципальный тариф на жилуслуги для дома, в котором есть ТСЖ. Муниципальный тариф применяется для тех домов, которые не выбрали способ управления или для домов, принадлежащих муниципалитету. Этот вопрос глубоко разработан в законодательстве - даже расписан случай, когда собрание собственников не в состоянии принять решение относительно цены услуг по ремонту и обслуживанию - в таком редком случае администрация проводит конкурс ... Но в ходе судебного заседания удалось выяснить, что ни каких оснований для проведения конкурса нет. Есть ТСЖ оно в состоянии провести собрание,

Но почему-то не проводит... Почему? После разбирательства по делу все прояснилось. А зачем ему по закону жить? Намного выгоднее за рамками закона. Взяли и самочинно применили городской тариф! А что разве городские власти издали распоряжение в отношении нашего дома? Можете назвать дату?  Нет даты. Нет подписи. Нет номера распоряжения. Кто так решил? – А никто. По праву сильного – кто-то взял и самоуправно установил такую ставку. После чего объявил – все должны!

Посмотрим на коммунальные услуги.  Согласно закона об  энергосбережении и  энергоэффективности №261 затраты  энергии должны снижаться.  Управляющая компания обязана составлять план мероприятий по  снижению энергозатрат, вводить поощрительные меры для жителей,  которые экономят энергию, НО в нарушение законодательства на  нашем доме затраты растут. Мы видим новые статьи затрат, не предусмотренные законом. В частности  ОДН. Никаких расчетов по ОДН нет. Сколько лампочек и какого накала освещают чердак - мы не увидели. А кстати по закону надо мероприятия по энергосбережению проводить – не освещать все подряд, надо, чтобы освещение включалось, только при появлении человека в подвале или на чердаке или на лестничной клетке и через минуту отключалось.

В счетах выписанных жителям невозможно найти объемов потреблённых ресурсов. Просто берутся цифры с потолка. В материалах дела нет актов приёмки. Нет журналов регистрации показаний приборов учёта. Нет утвержденных Правлением ТСЖ ПРАВИЛ проведения исполнения приемки. Тут надо сказать, что в перечне прав и обязанностей председателя правления, установлено  право вносить на утверждение правления различных внутренних  документов... Никаких документов, регулирующих внутреннюю жизнь  товарищества, нам в процессе не удалось получить. Закономерно спросить: А есть ли такая жизнь? А существует ли ТСЖ?

Если у человека отмирает мозг - он считается мертвым. У ТСЖ есть единственный исполнительный орган - Правление. Процесс завершается, а мы не увидели ни малейших признаков жизни этого  органа. Правление не поручало председателю правления исполнять свою обязанность исполнительного органа на участие в суде. У Правления есть возможность выяснить, - что послужило причиной моего обращения в суд, и нельзя ли как-то уладить вопрос. Я бы с удовольствием пояснил, - что обращение в суд - это вынужденная мера, временная - это сигнал неблагополучия в системе  управления, давайте устраним причину.

А причина в произволе председателя  правления, который фактически устроил информационную блокаду членам Правления. А причина в том, что председатель  правления пренебрегает своими  должностными полномочиями, не  реагирует на обращения. Примером тому может служить залив моей квартиры из технического этажа дома, произошедший более года назад. Залив, надо заметить, регулярный. Председатель правления, вызванный присутствовать при осмотре квартиры, от подписи акта осмотра отказался, в дальнейшем на все просьбы компенсировать материальный ущерб, отвечал отказом и благополучно довёл дело до судебного разбирательства. В чьих интересах действовал председатель правления ТСЖ? В интересах жильцов, членов товарищества?

По закону жалобы на председателя обязано рассмотреть правление. Так прямо и записано в законе, НО НЕТ ПРАВЛЕНИЯ, НЕТ САЙТА ТСЖ. Никаких иных способов донести информацию о безобразиях не  существует.

Мы хотим нормальных правоотношений.  Мы хотим видеть в каком порядке проводится учет потребленного. Мы хотим чтобы члены ТСЖ сами - после уторговывания каждой строчки в смете - установили плату за обслуживание дома. Мы надеемся, что придет день, когда с не членами ТСЖ будут заключены договора. А в договорах будет прописана ответственность сторон. В том числе, и по заливам  квартиры. Мы очень надеемся, что настоящий процесс послужит восстановлению отмирающего органа - Правления.

Теперь о ведение делопроизводства… Это функция ПРАВЛЕНИЯ, ведение бухучета - функция ПРАВЛЕНИЯ, разбираться с неплатежами – это функция ПРАВЛЕНИЯ, то есть коллективного органа. Так записано в законе! Кому-то не нравится закон … Что ж бывает. Но суд не вправе подделываться под настроения. Суд обязан руководствоваться законом.

Добавлю, что Правление не уполномочивало председателя представлять ТСЖ в суде, а хотя он имеет право действовать без доверенности по сделкам, не требующим одобрения правления, но являться в суд без соответствующего решения Правления – нет. Участие в суде – это особое полномочие, Это особое полномочие проговаривается – если надо – в доверенностях или в уставах. Но в уставе ТСЖ не прописано права председателя представлять организацию в суде.

Президент государства В. Путин отметил на заседании Госсовета 31 мая 2013

Уже сегодня законотворчество в сфере ЖКХ идет семимильными шагами: за последние годы принято 100 различных правовых нормативных актов… Еще 44 акта находятся в стадии межведомственного согласования, однако все это бумажное море мало влияет на улучшение ситуации

Почему не влияет? – Потому что на местах закон третируется. Закон затаптывают грязными ногами. Закон заплевывают. Решения принимают вопреки нормам закона.

В целом ситуация сводится к том, что управление товариществом перешло от коллегиального органа – к единоличному, заведомо незаконному органу управления в лице председателя правления, причем он сам называет себя руководителем организации. Некоторые пораженные коррупцией органы и отдельные должностные лица тоже считают, что от рейдерского захвата управления товарищества не нарушены права собственников. Это говорит о том, что коррупция расползается, как ржавчина

Дмитрий Медведев, председатель Правительства РФ, объявил:

“Сфера ЖКХ — она сверхкоррупционная. Бейте по рукам всех, кого увидите …”.

Подобного же мнения придерживается президент России Владимир Путин, который 30 октября 2013 заявил

 "Ряд сфер особенно подвержены коррупции. Это, прежде всего, жилищно-коммунальная сфера,..."

Сегодня суд сможет внести достойный вклад в защиту интересов граждан, общества и государства и тем самым, хоть на немного, но приступить к наведению элементарного порядка на одном, узком, участке фронта протвиодействия рейдерским захватам, самоуправству, вымогательству и коррупции. Сверрхкорруппции, - по выражению премьера.

5.2. ВЫСТУПЛЕНИЕ в порядке РЕПЛИКИ

Надо угадать, о чем будет реплика ТСЖ

Скорее всего 

         - про ОБОГАЩЕНИЕ – ст. 1102 ГК РФ

Или

-       про ОБЯЗАННОСТЬ платить независимо от того, есть договор или нет – ст. 153 ЖК РФ

Или

- про обязанность платить в силу конклюдентных действий – пункт 6 Правил (ПП-354)

На эти случаи заготовляем ответы

Статья 153 ЖК РФ. Заготовка

Согласно ст.153 п.1 Жилищного Кодекса РФ - граждане действительно обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. А порядок внесения платы определен другими статьями того же кодекса (154,157,162). И этот  порядок включает

-       урегулирование правоотношений между заказчиком (потребителем) жилищных  коммунальных услуг и исполнителем услуг на основании ДОГОВОРА в письменной форме;

-       установление размера оплаты жилищных услуг на основе утвержденной собственниками или членами ТСЖ СМЕТЫ доходов и расходов, которая в свою очередь составляется на основании перечня работ и услуг, перечня состава имущества, условий финансирования, принятых собранием

В статье 137 ЖК РФ ставится вопрос о возможности товарищества собственников жилья требовать в судебном порядке принудительного возмещения обязательных платежей и взносов, а также убытков, причиненных неисправными собственниками помещений “в результате неисполнения собственниками помещений обязательств  по уплате обязательных платежей и взносов и оплате иных общих расходов”. Но для этого нужен ДОГОВОР

Поскольку в нашем деле истец  ДОГОВОРА УПРАВЛЕНИЯ не заключал, не имеет единого образца такого договора, утвержденного Общим собранием членов ТСЖ, не предлагал ответчику заключить ДОГОВОР УПРАВЛЕНИЯ и не понуждал ответчика в судебном порядке к заключению такого договора , то у него не возникло права обосновывать свои права на получение оплаты по придуманным ценам и непринятым объемам на основе ч.1 ст. 153 ЖК РФ

Статья 1202 ГК РФ. Заготовка

В обосновании своей позиции наш противник  ссылается на ст. 1102 ГК РФ. Анализ этой правовой нормы позволяет выяснить, что действительно «лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательное приобретение или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса». А в п. 4 ст. 1109 ГК РФ определено: «Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения денежные суммы и иное имущество, предоставляемые во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставляло имущество в целях благотворительности».

Таким образом, критерием для применения или неприменения ст. 1102 к рассматриваемому судом спору является существование взаимных обязательств сторон. Если иное имущество, в нашем случае – услуги, предоставлялись во исполнение каких – либо обязательств, то применение ст. 1102 возможно. Однако если услуги предоставлялись вне связи с обязательствами, то неосновательное обогащение возврату не подлежит.

Наконец, свои претензии со ссылкой на ст.1102 ТСЖ подтвердило, что невозможно принять судебное решение в их пользу, поскольку для возмездного оказания услуг доказательством определенного вида является договор. Согласно ст. 162 ЖК РФ и «Правил представления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением правительства РФ № 354» предоставление жилищных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора. Условия договоров и цена услуг принимаются общим собранием. У управляющей организации есть право и обязанность понудить неисправного потребителя услуг к подписанию договора в судебном порядке. И только после вступления в силу судебного решения о признании договора обязательным для получателя услуг возникает право в судебном порядке требовать погашения долга, исчисленного в рамках договора.

В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на коммерческую организацию. С ответчиками договор оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества дома (п. 1. ч. 1 ст. 164 ЖК РФ) не заключался, истец не направлял оферту, и не обращался в суд о понуждении ответчиков к заключению такого договора. Без этого способ управления считается нереализованным. Следовательно, такая организация не имеет права на управление общедомовым имуществом, и не может требовать оплату за якобы оказанные ответчикам услуги.

Пункт 6 Правил предоставления коммунальных услуг (ПП 354) о конклюдентных действиях. Заготовка

По закону  никак невозможно применить конклюдентные действия в правоотношениях в сфере ЖКХ: 

во- первых, в моем поведении не содержится ЯВНЫХ проявлений воли непременно совершить сделку, тогда как ч.2 ст. 158 ГК РФ ЯВНОЕ ПРОЯЛЕНИЕ ВОЛИ является квалифицирующим признаком конклюдентных действий  (глагол “ЯВСТВУЕТ”);

во- вторых, конклюдентные действия возможно лишь для сделок незначительных, для которых установлен верхний предел в 10 МРОТ (п.2 ч.1 ст.161 ГК РФ, но из иска следует, что масштабы материальных притязааний на порядок превосходят укстановленный предел;

в-третьих, если конклюдентные действия возможно только при совершении устной сделки, тогда как  для жилищных отношений применяется п.1 ч.1 ст.161 ГК РФ (заключение сделок в письменной форме) и ст. 162 ЖК РФ (письменная форма договора управления);

в-четвертых, невозможно совершить конклюдентные действия для выражения воли оплачивать жилищные услуги не на основе письменного  договора, потому что каждый МКД  обладает своими особыми характеристиками, учесть которые закон не в состоянии(ПП РФ № 354 и 416);

в-пятых, прежде чем применять все нормы из утвержденных Правительством Постановлений, надлежит проводить элементарную проверку на соответствие этих норм Федеральному закону, поскольку согласно ч.2 ст.5 ЖК РФ в жилищное законодательство не входят нормативные акты, принятые Правительством, если они изданы не в соответствие с ЖК РФ и и другими федеральными законами. Норма прав о конклюдентных действиях , помещенная в Правилах, утвержденных ПП № 354, никак не может быть признана СООТВЕТСТВУЮЩЕЙ Жилищному кодексу, поскольку названный кодекс исключает оказание услуг ВНЕ ДОГОВОРА, заключенного в письменной форме, согласно ч.1 ст.162 ЖК РФ.