Минно-подрывное дело в судебном процессе против мошенников ЖКХ (часть 1)

До начала обсудим часто повторяемую ОШИБКУ ОТВЕТЧИКА

Общеизвестно, что если возбуждено гражданское дело о взыскании задолженности, то суд все сделает для удовлетворения такого иска, так что нам ни в коем случае нельзя идти навстречу пожеланиям суда. Вот только  большая часть ответчиков, включая начитанных, продвинутых, неглупых, повинуясь привитому годами страха, стараются угодить судье:

- Ответчик, у вас есть возражение

- Да-с, имеется

Получается, что мы просто стелимся. Что надо судье, чтобы с нашей стороны поступило максимум одно возражение. Ну так мы угодили вроде.

Наше возражение будет затоптано, а все остальное - просто дело техники

Но сам иск - если только взять на просмотр критическим глазом - это просто нелепость, куча галиматьи, скрепленная липкой ложью. Суду надо как можно быстрее прогнать процесс, чтобы в решении повторить галиматью из текста заявления, только под шапкой "ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"

Поэтому на очень популярный вопрос

- Ответчик, у вас есть возражение

- Да, уважаемый суд, у нас запроектирована подача различных состязательных бумаг, но только того, если нам не удастся предотвратить рассмотрение дела по существу. Дело в том, что пока нам совершенно непонятна суть материальных притязаний. Нам не предоставили доказательств права истца на существование, его права на судебную защиту, его права на выставление платежных документов, доказательств соблюдения требований закона при ведении бухгалтерских операций, соблюдения требований закона при ценообразовании, при приемке исполнения. наконец, не подтверждены полномочия лица, подписавшего исковое заявление. Так что пока мы  заготовили серию ходатайств о прекращении дела. 

Пока не видим необходимости выдвигать возражение на иск. Зачем тратить время на возражение абсолютно несостоятельного, не имеющего никаких обоснований иска? Так что пока просто  ХОЛОДНЫЙ ДУШ

А далее будем просто взрывать заранее заложенные мины. Чтобы ошметки вражеских"обоснований" просто разлетались над полем боя. 

Спокойного течения процесса по протоптанной колее не будет.  

Вводные соображения

Нас втягивают в процесс в качестве ответчика с таким нарушением норм материального и процессуального права, что поневоле задаешь вопрос - А ЧТО, РАЗВЕ НЕЛЬЗЯ РАССМОТРЕТЬ ДЕЛО с СОБЛЮДЕНИЕМ ЗАКОНА? - Оказывается, невозможно. Если рассматривать дело по закону - мы окажемся правыми всегда 

Но переспорить судью трудновато, особенно тем, кто нечасто переступает порог суда. 

Поэтому в настоящей части рассмотрим, как минировать  и как взрывать процесс

1.1, Подрывные нормы ЖК РФ

1) ЖК РФ выше Указов Президента и Постановлений Правительства

Если нам будут подсовывать нормы постановления Правительства РФ - взрываем мину (ч.5 ст.3)

Согласно п. 5 ст. 3 ЖК РФ

«в случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон»;

2) ЖК РФ выше Федеральных законов, нормативных актов РФ или субъектов РФ

В ст. 5 ЖК (ч. 8) ЖК РФ установлено, что

«в случае несоответствия норм жилищного законодательства, содержащихся в федеральных законах и иных нормативных правовых актах Российской Федерации, законах и иных нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актах органов местного самоуправления, положениям настоящего Кодекса применяются положения настоящего Кодекса»;

3) Законы не применяются, если они противоречат ЖК РФ

В  ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2004 г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» установлено:

«впредь до приведения в соответствие с Жилищным кодексом Российской Федерации законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации и настоящему Федеральному закону».

А теперь по секрету - все эти положения плохо стыкуются с принципом определенности, ясности правового регулирования, недвусмысленности правовых норм и их согласованности в системе действующего правового регулирования [1]

Неопределенность правовой нормы ведет к ее неоднозначному пониманию и, следовательно, к возможности ее произвольного применения, а значит - к нарушению принципа равенства всех перед законом и судом.[2]

В этом случае может иметь место противоречивая правоприменительная практика, что ослабляет гарантии государственной защиты прав, свобод и законных интересов граждан.[3]

НО для поставленных целей - ВЗОРВАТЬ ПОЗИЦИЮ нашего ПРОТИВНИКА - будем и такие (шероховатые)

мины использовать

[1] См. постановления Конституционного Суда РФ от 20 июля 2011 г. N 20-П, от 13 июля 2010 г. № 15-П.

[2] См. также постановления Конституционного Суда РФ от 25 апреля 1995 года № 3-П, от 15 июля 1999 года N №1-П, от 11 ноября 2003 года № 16-П и от 21 января 2010 года № 1-П.

[3] См. также постановления Конституционного Суда РФ от 15 июля 1999 года № 11-П, от 27 мая 2003 года № 9-П и от 27 мая 2008 года № 8-П.

4)Недопустимость судебной защиты прав и иинтересов истца, уклонившегося от заключения договора

Недопустимость принятия искового заявления о взыскании задолженности до заключения договора

Согласно ч.3 ст. 137  ЖК РФ:

“В случае неисполнения собственниками помещений в многоквартирном доме своих обязанностей по участию в общих расходах товарищество собственников жилья в судебном порядке вправе потребовать принудительного возмещения обязательных платежей и взносов”.

Таким образом, законодатель сформулировал условие для принятия иска судом - в случае неисполнения обязанностей. Но обязанности вытекают из договоров. В отсутствие договора неисполнение обязанностей, вытекающих из договора, не возникает. А это значит - не возникло оснований для судебной защиты прав истца

5)Недопустимость оплаты за услуги ЖКХ никаким посредникам ЕИРЦ, МФЦ, ТРИЦ,  ЕРКЦ, МУП , ЦКП и тп

Согласно п.16 ст. 12 ЖК РФ

«установление СТРУКТУРА платы за жилое помещение и коммунальные услуги, ПОРЯДКА расчёта и ВНЕСЕНИЯ такой платы» отнесено к полномочиям органов государственной власти Российской федерации”

Но законодательный орган государственной власти РФ установил порядок внесения платы непосредственно на счет управляющей организации

Собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив … и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации… (ч.7 ст. 155 ЖК РФ)

Закон (ст.162 ЖК РФ) устанавливает требования к договору по управлению многоквартирным домом. Однако Договор №1 с Ответчиком не соответствует этим требованиям – в нем нет ни указания на количество и качество услуг, а также порядка ценообразования, тогда как ч.1 ст. 162 ЖК РФ требует, чтобы в договоре управления были указаны существенные условия

Согласно ст.422 ГК РФ

«Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения»,

В результате незаконных действий Ответчик получил некоторые права на использование и распоряжение общим имуществом дома, в доле соответствующей площади моей квартиры. Тем самым, совершена сделка, связанная с ограничением распоряжения имуществом, но такая сделка должна быть признана ничтожной в силу ч.1 ст. 174.1 ГК РФ.

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна (ч.2 ст. 170 ГК РФ).

6) Непосредственное исполнение ведет к признанию обязательства исполненным 

 Президиум Верховного Суда РФ в своем Обзоре судебной практики N 3 (2015), отвечая на вопрос 22, указал

 В соответствии с чч. 4 и 7 ст. 155 ЖК РФ плата за содержание и ремонт жилого помещения, а также за коммунальные услуги вносится в управляющую организацию. При этом выполнением обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией признается в том числе и внесение платы за все или некоторые коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающим организациям (ч. 7.1 ст. 155 ЖК РФ).

1.2. Подрывные нормы закона о защите прав потребителей (212-ФЗ)

1) Право на  достоверную информацию и право на судебную защиту

Статьями 12 и 16 Закона о защите прав потребителей установлено право потребителя получать достоверную информацию об услуге и обязанность судов признавать действия исполнителя услуг незаконными, если они не соответствуют законодательству и ущемляют интересы потребителей.

2)Недействительность условий договора

Пункт 1 ст. 16 закона  «О защите прав потребителей» признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. К таким договорам относятся, например, договора с расчетными центрами и с платежными агентами, если в них предусмотрено оплачивать услуги этих организаций за счет плательщика. 

3)Отсутствие договора означает отсутствие обязанностей

Согласно ст. 37 упомянутого закона:

«Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем»,

Доказательством возникновения обязанностей по оплате услуг может быть только договор, и суд обязан истребовать только тот вид доказательства, который предусмотрен законом, то есть договор (ст. 60, п. 2 ст. 55, п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 71 ГПК РФ).

4)Если причинен вред, бремя доказывания отсутствия вреда лежит на исполнителе услуг

В п. 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" разъяснено, что при разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (п. 4 ст. 13, п. 5 ст. 14, п. 5 ст. 23.1, п. 6 ст. 28 Закона о защите прав потребителей, ст. 1098 ГК РФ).

Таким образом, Законом о защите прав потребителей также предусмотрено, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере), что не было учтено судами при разрешении данного спора.

 5)Любое нарушение закона или процедуры является нарушением наших прав

 Потребители жилищных и коммунальных услуг, как и потребители иных бытовых услуг, пользуются особой защитой государства. В преамбуле Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 №2300-1 указано о государственной и общественной защите интересов потребителей, что свидетельствует об отнесении потребителей к оценочной категории «слабая сторона», нарушения прав которой обусловлены несоблюдением положений закона «сильной стороны» - предпринимательских структур в сфере оказания услуг (продажи товаров, исполнения работ). Поэтому любое нарушения требований законодательства означает нарушение прав потребителя.

В Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 N 4-П также указано, что гражданин является экономически слабой стороной и нуждается в особой защите своих прав. Стандартная щита прав потребителя состоит в установлении специальных требований к “сильной стороне”, нарушение которых сигнализирует о нарушении прав потребителей. Таким образом, любое уклонение управляющей организации от предписаний закона неизбежно создает угрозу имущественным интересам и жилищным правам истца как потребителя

6)При подаче встречного иска важно иметь в виду

Во-первых, право на взыскание компенсации причиненного морального вреда

 Статьей 15 Закона РФ "О защите прав потребителей" от 07.02.1992 № 2300-1, предусмотрено, что моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами РФ, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежат компенсации причинителем вреда при наличии его вины.

Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

 В соответствии с пунктом 45 Постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2012 №17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", при решении судом вопроса о компенсации потребителю морального вреда достаточным условием для удовлетворения иска является установленный факт нарушения прав потребителя.

Во-вторых, бремя доказывания возложено на "сильную сторону"

 В п. 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" разъяснено, что при разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (п. 4 ст. 13, п. 5 ст. 14, п. 5 ст. 23.1, п. 6 ст. 28 Закона о защите прав потребителей, ст. 1098 ГК РФ).

 1.3. Подрывные нормы Гражданского кодекса РФ

1) Любой способ защиты

УМНЫЙ ТЕКСТ

Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 1 апреля 2003 года указал, что Гражданский кодекс РФ - в соответствии с вытекающими из Конституции РФ основными началами гражданского законодательства (пункт 1 статьи 1 ГК РФ) - не ограничивает гражданина в выборе способа защиты нарушенного права и не ставит использование общих гражданско-правовых способов защиты в зависимость от наличия специальных, вещно-правовых, способов; граждане и юридические лица в силу статьи 9 ГК Российской Федерации вправе осуществить этот выбор по своему усмотрению.

Как следует из статей 1, 2, 15 (часть 4), 17 (части 1 и 2), 19 (части 1 и 2), 45 (часть 1) и 46 Конституции Российской Федерации, любому гражданину  гарантируются беспрепятственное осуществление гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты, которые провозглашаются в числе основных начал гражданского законодательства.

 ПЕРЕВОД на нормальный РУССКИЙ

Гражданское законодательство позволяет нам беспрепятственно осуществлять любой способ защиты нашего нарушенного права

Вот если мы видим - вместо расчетного счета в платежном документе указан транзитный счет (все знают - это означает, что примерно 40-50% наших денег улетело в офшор), нам не надо никуда "ходить - просить" - мы имеем право просто ПРИОСТАНОВИТЬ внесение платы в порядке ст. 14 ГК РФ

Закон позволяет приостановление оплаты счетов - ДО

- устранение нарушения законных прав собственника на перерасчет размера платы за отопление

- устранение нарушения законных прав собственника содержание и текущий ремонт общего имущества в сторону уменьшения на основании факта нарушения условий договора управления;

- устранение нарушения законных прав собственника на указание в договоре управления порядка сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг) по управлению многоквартирным домом;
- устранение нарушения законных прав собственника на указание в договоре управления порядка разрешения споров и разногласий с собственниками помещений,
- устранения нарушений законных прав на информацию о финансовых потоках, о ценообразовании, об отчетах об израсходовании денежных средств,
- устранения нарушения законных прав на открытость в деятельности управляющей организации

2) По своему усмотрению
 

Часть 1 ст. 9  ГК РФ предоставляет гражданам и юридическим лицам возможность по своему усмотрению осуществлять принадлежащие им гражданские права, которые в случае их нарушения подлежат судебной защите.

 Согласно ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

3) Отказ от прав не влечет прекращения этих прав

Согласно ч. 2 ст. 9 ГК РФ отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных <q id="multiref" class="mr" style="background-color: transparent;">законом</q>.

У исполнителя услуг есть право отказаться от возмездного договора, и совершать действия по предоставлению коммунальных благ без оформления договора, без поручения. В этом случае правоотношения регулируются на основании главы 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения):
Действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях … иных непротивоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью (ч.1 ст. 980 ГК РФ)

Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным (ст. 982 ГК РФ).

Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц (ч.1 ст.983 ГК РФ).

 5) Право дебитора на ОТКАЗ от исполнения обязательств

дебитор вправе отказаться от исполнения обязательств из-за виновных действий кредитора в силу ст.416 ГК РФ - в случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, тогда как последний не вправе требовать возвращения исполненного по обязательству (ч.2 ст. 416 ГК РФ)

6) Просрочка кредитора (обращаем внимание на то, что речь идет об О Б Я З А Т Е Л Ь С Т В А Х)

Смысл понятия «ОБЯЗАТЕЛЬСТВО» закон раскрывает в ст. 307 ГК РФ

1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

2. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Но раз истец уклоняется от заключения договора, то следовательно сам лишил права себя ссылаться на нарушение обязательств с нашей стороны и соблюдение обязательства со своей в силу формальной логики: невозможно ни соблюсти, ни нарушить несуществующие обязательства

В соответствии с ч. 3 ст. 405 и ч. 1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Но истец не представил доказательств ...... СЮДА ВПИСЫВАЕМ ЛЮБОЕ НАРУШЕНИЕ ....., а потому не вправе заявлять требования об оплате мною услуг и работ до устранения .... ПОВТОРЯЕМ НАЗВАНИЕ НАРУШЕНИя

7) Право на судебную защиту возникает в силу О Б Я З А Т Е Л Ь С Т В

Два типичных наглых нарушения

ПЕРВОЕ. Иск о взыскании задолженности подает РСО, потому что ему не перечисляет плату управляющая организация, с которой ответчик не связан договорными отношениями, тогда как  Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своем Постановлении от 22 ноября 2011 г. N 7677/11 указал


....
Условия всякого гражданско-правового договора порождают обязательственные отношения лишь между его сторонами и дают им право требовать исполнения друг от друга, но не от третьих лиц, которые не участвуют в этом договоре. В силу пункта 3 статьи 308 Гражданского кодекса обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон.

ВТОРОЕ. Иск о взыскании задолженности подает ГБУ "Жилищник", хотя платежные документы выставляло ГБУ "МФЦ г.Москвы". МФЦ не привлечен к участию в деле, так что лицам, участвующим в деле, неизвестно - существует ли такое учреждение; зарегистрировано ли оно в надлежащем порядке в органах государственной регистрации; имеет ли оно надлежащие учредительные документы; имеет ли оно надлежаще назначенного (или избранного) руководителя; зарегистрированы ли в ОКВЭД виды деятельности, позволяющие подавать иски.

(Забегая вперед, отметим, что согласно Стандартов, установленными Постановлением Правительства Российской Федерации от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами", претензионно-исковая деятельность входит в состав лицензионной деятельности

• ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).

Но лицензионную деятельность в части выставления претензий или исков надлежит исполнять только в части обязательств, вытекающих из договоров оказания услуг и(или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников

Этот вывод полностью корреспондируется с правовой позицией Президиума Верховного Суда РФ, отраженной в Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2015), где указано, что обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги возникает у собственников помещений исключительно в силу договора управления многоквартирным домом, заключаемого в письменной форме ( ч. 1 ст. 162 ЖК РФ)

Требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг основано на предусмотренной ч. 1 ст. 153 ЖК РФ обязанности граждан и организаций своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Обязанность вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги у нанимателя, арендатора, собственника жилого помещения возникает в силу договора найма (например, социального найма), договора аренды жилого помещения, договора управления многоквартирным домом, заключаемых в письменной форме (ч. 1 ст. 63, ч. 3 ст. 91.1, ч. 1 ст. 162 ЖК РФ, п. 1 ст. 674 ГК РФ)). 

8)Злоупотребление правом

Сам по себе избранный вариант получения денежных средств в обход порядка, установленного в законе, квалифицируется как злоупотребление правом:

“Не допускаются осуществление гражданских прав … действия в обход закона с противоправной целью … (злоупотребление правом)” (ч.1 ст. 10 ГК РФ).

 

9)Приемка исполнения

В соответствии со ст. 312 ГК РФ, лицо, с которого истребуют денежные средства за якобы оказанные услуги, вправе потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором.

Это значит, что в Уставе и/или в Договоре должен быть указан порядок приемки, указаны формы актов приемки или журналов. Отсутствие соответствующих положений в Уставе и отсутствие Договора указывают на отсутствие права у истца на выставление каких-либо счетов вообще.

10)Ничтожность сделок

Сделка, нарушающая требования закона и при этом посягающая на публичные интересы (или права и охраняемые законом интересы третьих лиц) НИЧТОЖНА - ч.1 ст. 168 ГК РФ

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна (ч.2 ст. 170 ГК РФ).

11)Обман

К примеру: Решение по п.5 повестки дня является односторонней сделкой, совершенной под влиянием обмана:

“Обманом считается также намеренное умолчание об обстоятельствах, о которых лицо должно было сообщить при той добросовестности, какая от него требовалась по условиям оборота” (ч.2 ст. 179 ГК РФ).

12) Никаких посредников