Раз нет бухучета, соответствующего требованиям закона, то задолженность не может образоваться

С помощью участников обсуждения - и особенно Галины Галины - удалось сформулировать что-то подходящее в первом приближении

В суд

Федеральному судье

Ответчика

 Дело №…. 

ВОЗРАЖЕНИЕ на основания иска

 Предъявленный иск касается задолженности, исчисленной по бухгалтерским учетам. Однако не представлено никаких доказательств организации бухгалтерского учета в точном соответствии с законодательством России, в частности на основе первичных учетных документов

1

Приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 22.12.2014 № 1061н 
утвержден Профессиональный стандарт "Бухгалтер" (регистрационный номер 309), в котором трудовая функция этого служащего определена как принятие к учету первичных учетных документов о фактах хозяйственной жизни экономического субъекта, а все трудовые действия сводятся исключительно с составлению (оформлению) первичных учетных документов, приему первичных учетных документов, проверка первичных учетных документов в отношении формы, полноты оформления и реквизитов, а также систематизация первичных учетных документов и составление на основе первичных учетных документов сводных учетных данных на основе первичных учетных документов.

2

Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 Федерального закона "О бухгалтерском учете (402-ФЗ), состав и формы первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Формы первичных учетных документов собираются в альбомы унифицированных форм первичной учетной документации. Документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать 7 обязательных реквизитов, перечисленных в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование экономического субъекта, составившего документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;

6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события;

7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

 Значит, существо первичного учетного документа в описании сделки (например, Акт) или подведении итогов какой-либо операции  (например, составление списка или установление показателя). Документ должен содержать обязательные реквизиты - наименование, дату, подписи лиц, ответственных за составление.

3

На стадии формирования лицевых счетов должно быть две категории первичных учетных документов

1)первая категория относительно площадей - техническая документация, касающаяся площадей, находящихся в собственности, и отдельно площадей, находящихся в собственности данного конкретного собственника

2)вторая категория относительно событий - дат возникновения права,

- дата возникновения права собственности на квартиру

- дата возникновения права на управление многоквартирным домом

 Однако, судя по исковому материалу, таких первичных документов не существует

4.

При исполнении текущих операций (ведения лицевых счетов) необходимы две другие категории таких документов, относящихся исключительно к прошедшему месячному периоду

1)первая категория - относительно объемов выполненных за истекший месяц услуг и работ

2)вторая категория - относительно стоимости выполненных за истекший месяц услуг и работ

По смыслу, придаваемому Федеральным законом от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", акт приемки работ должен быть первичным учетным документом, отражающим исполнение графика работ. Если все намеченное на данный конкретный месяц было выполнено, то расчет производится по согласованной цене. Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр утверждена форма акта приемо-сдачи работ.

 6.

Акты приемо-дачи работ являются первичными учетными документами для обоснования понесенных затрат (в том числе зарплаты персонала) Согласно ст. 252 Налогового кодекса РФ

«Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком…Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота,….»

Согласно ч. 2 ст. 157 ЖК РФ Правительство вправе устанавливать Правила, регулирующие отдельные стороны правоотношений исполнителей и потребителей жилищно-коммунальных услуг. Подпунктом "з" п.4 «Правил осуществления предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.05.2013 № 416, пунктом 2.3.8 «Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда», утвержденных Постановлением Госстроя РФ № 170 от 27.09.2003 также указано на осуществление процедуры приемки выполненных работ представителями собственников,

Согласно ст. 37 Закона о защите прав потребителей предусмотрено:

"потребитель обязан оплатить выполненную исполнителем в полном объеме оказанную услугу после ее принятия потребителем".

Утвержденная Приказом Минстроя и ЖКХ № 761/пр форма акта приемо-сдачи работ требует указать в качестве основания полномочия на подписание акта приемки: решение общего собрания или доверенность, из чего следует, что при отсутствии председателя совета МКД акт приемки может подписать избранный на общем собрании уполномоченный на то собственник от лица всех владельцев помещений в доме.

Согласно пп "т" п. 25 "Примерных условий …", утвержденных Приказом Минстроя и ЖКХ №411/пр договор управления должен содержать порядок приемки работ, услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядок уменьшения платы за содержание и ремонт жилого помещения.Если при сдаче-приемке работ (услуг) выяснится наличие претензий, то согласно п. 19 "Примерных условий …" договор управления должен содержать условие о порядке регистрации факта нарушения условий договора управления, включая:

а) порядок составления акта о соответствующем нарушении (в произвольной форме или на подготовленных управляющей организацией бланках акта с указанием сведений о лицах, уполномоченных на составление такого акта);

б) порядок перерасчета размера платы за содержание и текущий ремонт общего имущества в сторону уменьшения на основании факта нарушения условий договора управления

В отсутствие актов приемки недопустимо списание денежных средств с лицевого счета многоквартирного дома. Так ГОСТ Р 56192-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги содержания общего имущества многоквартирных домов. Общие требования" в пункте 4.11 предусматривает:

Списание денежных средств за выполненные работы ...производится на основании актов приемки выполненных работ, оформление которых осуществляется в соответствии с пунктом 5.12 ГОСТ Р 56038.

В свою очередь ГОСТ Р 56038-2014 "Услуги жилищно-коммунального хозяйства и управления многоквартирными домами. Услуги управления многоквартирными домами. Общие требования" в пункте 5.12 требует

Подтверждение факта выполнения услуг и работ оформляется актом выполненных работ. Заказчик принимает по акту от исполнителя результаты выполненных работ (услуг).

Исполнитель принимает по акту работу у подрядных организаций, при этом проверяет объемы выполненных работ, правильность начислений, и осуществляет расчет с ними.

Приказом Минстроя и ЖКХ от 26 октября 2015 N 761/пр утверждена формы акта приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ по содержанию и текущему ремонту общего имущества". В Определении Конституционного Суда РФ от 28.01.2016 № 100-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гр-на Д.А. Шалбина на нарушение его конституционных прав статьей 7 Федерального закона «О персональных данных» представлена правовая позиция КС РФ в части включения предписаний Приказов Минстроя и ЖКХ в правовую базу жилищного законодательства.

Согласно пп "т" п. 25 Примерных условий договор управления должен содержать порядок приемки работ, услуг по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядок уменьшения платы за содержание и ремонт жилого помещения;

Согласно пункту 15 "Примерных условий договора управления", утв Приказом Минстроя и ЖКХ №411/пр,  необходимо предусмотреть в договоре управления условие о порядке сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг) по управлению многоквартирным домом (в том числе периодичность подписания актов выполненных работ (оказанных услуг)) и списка лиц, уполномоченных собственниками многоквартирного дома на взаимодействие с управляющей организацией и подписание актов выполненных работ (оказанных услуг).

Поскольку в судебной практике должно обеспечиваться конституционное истолкование подлежащих применению нормативных положений (Определение КС РФ от 7 октября 1997 года № 88-О; Постановления КС № 19-П от 26 июня 2014), то содержащееся в Примерных условиях указания надлежит считать обязательными к исполнению.

Таким образом, без актов приемки исполнения по установленной Приказом Минстроя и ЖКХ №761пр  форме недопустимо расходовать денежные средства с расчетного счета управляющей организации ни на зарплату, ни на другие нужды.Однако не существует ни одного акта приемки исполнения за исковой период. Таким образом, не возникло оснований для возникновения задолженности.

На основании изложенного ПРОШУ

- отнести к обстоятельствам, имеющим значение для дела, 1)наличие подписанного участниками спора договора управления; 3)наличие в договоре управления порядка приемки работ, услуг по содержанию и ремонту общего имущества 4)наличие в договоре управления порядка уменьшения платы за содержание и ремонт общего имущества; 5) наличие протокола собрания об избрании председателя совета МКД; 6)наличие актов приемки, подписанных председателем совета дома или иным избранным на общем собрании уполномоченным от лица всех владельцев помещений в доме.

- при отсутствии средства доказывания определенного вида, свидетельствующие о заключении договора управления, избрании уполномоченного на подписание актов приемки лица, организации бухгалтерского учета на основе указанных в договоре управления условий обработки персональных данных; условий ценообразования; порядка приемки исполнения принять решение об отказе рассмотрения заявления по существу в силу недоказанности организации ведения бухгалтерского учета в соответствии с требованиями действующего законодательства