Активное противодействие судейскому произволу ДО НАЧАЛА СЛУШАНИЯ ДЕЛА по существу-1

Это вытащил из архива

Кле-какие ссылки устарели

Но  х можно обновить

Просто жалко потерять разработку

Так что решил переопубликовать свое старье

  Активное противодействие произволу до начала слушания дела по существу.

• Редактировать
•  
• Удалить

АКТИВНОЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ПРОИЗВОЛУ до НАЧАЛА СЛУШАНИЯ ДЕЛА по существу 

Методическое пособие в поддержку ответчика по иску о взыскании с него надуманной задолженности за якобы предоставленные услуги ЖКХ

Цикл включает:

Часть 1. ПОДГОТОВКА ДЕЛА к РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ

Часть 2. ШОКИРУЮЩИЕ ЗАЯВЛЕНИЯ до НАЧАЛА РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛА по СУЩЕСТВУ

Часть 3. КАСКАД ХОДАТАЙСТВ ДО НАЧАЛА СЛУШАНИЯ ДЕЛА по существу

Часть 4.  ПРЕПЯТСТВУЕМ НАЧАЛУ СЛУШАНИЯ ДЕЛА по СУЩЕСТВУ (Отвод… Еще отвод)

 

Часть 1

ПОДГОТОВКА ДЕЛА к РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ

 ВВОДНАЯ

Уясним для себя, что должно быть в конце процесса. Оказывается, в итоге разбирательства дела мы должны понять,

во-первых, какие обстоятельства установлены, а какие не установлены,

во-вторых, каковы правоотношения сторон,

в-третьих, какой закон должен быть применен.

и на этом основании решить  - подлежит ли иск удовлетворению (ч. 1 ст. 196 ГПК РФ). Вроде все просто….Но почему-то редкая птица, как говаривал в свое время Н.В.Гоголь, держит эту триаду в голове.

Обратим внимание теперь на самые первые шаги в нашем процессе – в ст. 148 ГПК РФ указано, что очень похожие  вопросы были непременно рассмотрены на стадии подготовки дела к судебному разбирательству:

• уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;
• определение закона, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и установление правоотношений сторон;
• представление необходимых доказательств сторонами, другими лицами, участвующими в деле

Отсюда вывод: нет ничего более важного, как на стадии подготовки остановить натиск нашего противника и навязать свои представления

-       относительно обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

-       относительно представления необходимых доказательств;

-       относительно законов, которыми надлежит руководствоваться.

Если этого не сделаем мы не сможет предотвратить вынесение негативного для нас судебного решения. Поэтому постараемся выполнить ответственную задачу – провести беседу в порядке подготовки дела к разбирательству – на уровне. Поскольку перед нами триединая задача, разберем по порядку три направления

 

 1. УТОЧНЕНИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, имеющих значение для правильного разрешения дела.

 1.1. Маленькие хитрости

В соответствии с правилами, установленными в ст.  148-149 ГПК РФ, мы пытаемся разговорить истца, для чего делаем миролюбивое, даже глуповатое, выражение лица и задаем истцу вежливые вопросы

- по уточнению обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;

-       выясняем у истца, что лежит в основании исковых требований;

-       просим пояснить, какие правоотношения между сторонами установлены

 

Например, так:

-       Я из искового заявления не увидел, на каком праве оно основано. Если можно, я хотел бы услышать, какие права истца нарушены

-       Согласно ст. 153 ЖК вы обязаны…

-       Простите, за свои обязанности я отчитаюсь. Вас мои обязанности не касаются. Главное – ваши права не нарушены, я правильно понимаю?

-       Бла-бла-бла

-       Более или менее прояснилось – у истца нет законных прав на обращение в суд, поскольку он не в состоянии назвать, какие права его нарушены, как суд сможет восстановить их, если истец не указывает на нарушенные права

-       И еще непонятно, на каком основании истец считает себя управляющей организацией.

-       Бла-бла-бла

-       Вам, наверное, известно, что сбор денег входит в деятельность по управлению. Но деньги может собирать, кто угодно, мошенники, например. Чем отличается настоящая управляющая организация от мошеннической структуры? Подсказать? - Правильно, мошенник просто кидает в почтовые ящики квитанрции и получает от обманутых жителей реальные деньги. А настоящие управляющие организации на основании договора выставляют платежные документы для получения денежной платы по закону. Раз договора управления нет, нет никаких оснований для обращения в суд. Вы согласны?

-       Бла-бла-бла

-       Вот видим – никаких возражений по существу (Внимание! Мы все время стараемся подавать реплики такого типа: «Значит, согласны со мной!»)

-       Сослаться на закон не в состоянии (а «распальцовка» в качестве доказательства применяется, конечно, но не в суде)

 

1.2. Внимательно отслеживаем аргументацию противной стороны

При этом внимательно слушаем, не перебиваем, не возражаем… слушаем и записываем кратенько высказанные соображения. Чем больше будет высказано бредовых идей, тем лучше – все это будет опрокинуто на голову суда, но не на предварительном заседании, а в процессе. А пока просто слушаем… и помечаем для себя. Не лезем в драку… Сосредотачиваемся

 

1.3. “Охотимся” за Разъяснением суда

Для нас важно, какие соображения выставит наш противник. Но еще более важно, что скажет судья. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ №11 указано

В случае заблуждения сторон относительно фактов, имеющих юридическое значение, судья на основании норм материального права, подлежащих применению, разъясняет им, какие факты имеют значение для дела и на ком лежит обязанность их доказывания (статья 56 ГПК РФ).

 

Мы просто охотимся за таким РАЗЪЯСНЕНИЕМ. Если оно не будет соответствовать закону, то мы создадим к заседанию суда по существу серьезные оборонительные рубежи.

Таким образом критерий успешности нашей разведдеятельности будет выдача судом Определения отнсительно обстоятельств, имеющих значение для дела

Например, суд может к числу таких обстоятельств отнести:

 

-       факт проживания семьи Ивановых в доме, обслуживаемым ООО УК «Жилсервис»

-       факт оплаты предоставленных жилищно-коммунальных услуг за спорный период.

 

При таком откровенном «наезде» можно уверенно прогнозировать, что наши доводы, которые мы выдвинем в процессе, будут просто сметены – у суда уже заготовлено обоснование будущего решения:

Данные обстоятельства не могут служить основанием для освобождения ответчика от обязательств по несению бремени содержания имущества в спорный период. Размер задолженности, состоящий из соразмерной доли платы за содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, со стороны истца подтвержден первичными учетными бухгалтерскими документами. Для внесения спорных платежей ответчику как собственнику помещений выставлялись счета с обоснованием расходов и с приложением документов, данные счета ответчик не оспаривал, свой расчет не представлял...

 

1.4. Если нам удалось “расколоть” суд на РАЗЪЯСНЕНИЯ, будет проще подготовиться к противодействию намерениям суда. Наше противодействие будет включать изготовление примерно 10 Возражений и активное поведение в виде вопросов, приведением доводов по всем рассматриваемым обстоятельствам, заявление ходатайств, возражений относительной действий председательствующего, заявления отводов, подачу обращений председателю районного (городского) суда, жалоб в ККС

 

1.5. А теперь "показываем зубы"

Со своей стороны подаем в письменном виде (в 2 экз; третий для себя) Ходатайство о вынесении судом Определения в части фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, например в таком виде

 

Судье

Участника дела 

ХОДАТАЙСТВО

в части  уточнении фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела 

 

С учетом высказанных противной стороной согласия с нашими предложениями в  рамках требований, установленных ст. 147-148  ГПК РФ, предлагаю принять фактическими обстоятельствами, имеющими значение для правильного разрешения дела, следующие

 

(Вариант А. Случай, когда иск о взыскании задолженности заявлен УК)

-       фвкт существования такой организации как юридического лица;

-       возникновение права управляющей организации на оказание жилищных услуг и работ  и(или) предоставление коммунальных коммунальных услуг;

-       заключения договора управления между участниками дела;

-       соответствие заключенного договора управления требованиям жилищного законодательства;

-       исполнение (или неисполнение) участниками договора управления взятых на себя обязательств;

-       установление перечня работ и услуг требованиям, установленным в жилищном законодатьельстве;

-       соответствие принятого порядка ценообразования  услуг порядку ценообразоования, установленному законом;

-       соответствие порядка начислений платы за предоставленные услуги требованиям, установленным в законодательстве;

-       соответствие порядка приемки объемов услуг требованим законодательства;

 

(Вариант Б. Случай, когда иск о взыскании задолженности заявлен юрфирмой на основании агентского договора с УК – дополнительно):

-       соответствие агентского договора (или договора цессии) требованиям законодательства;

-       наличие в договоре управления между участниками  дела права управляющей организации на передачу персональных данных плательщика партнеру по агентскому договору (или договору цессии);

-       факт существования организации-агента или организации-цессасионирия).

(Вариант В. Случай, когда иск заявлен к не состоящему в ТСЖ собственнику помещений председателем правления ТСЖ)

-       возникновение права ТСЖ на предоставление жилищных и(или) коммунальных услуг

-       заключения договора управления между сторонами дела;

-       исполнения участниками договора своих обязательств;

-       соответствие объемов услуг в расчете оспариваемой суммы фактически принятым;

-       соответствие порядка определения цены жилищных услуг, установленному законом;

-       права председателя правления ТСЖ на предъявление иска

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 35, п. 2 ст. 147, ст. 148 ГПК РФ

 ПРОШУ

В качестве  обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, принять перечисленные в настоящем обращении и вынести Определение

 

Обращаем внимание, что в этом тексте мы представляем нашего противника согласившимся с нашей позицией. Для чего такой ход? Для того, чтобы у суда не оставалось возможности отвергнуть такое «консолидированное» мнение. При этом неважно, согьлашался ли с нами на беседе предстамвитель противной стороны или нет – мы так поняли, что соглашался.

 

 

1.6. “Сбор урожая”

Если же противная сторона будет возражать, то наступает наше время собирать урожай – помечаем карандашом на листках плотной бумаги изрыгаемую бредятину для последующего использования в своих Возражениях и Объяснениях. Ничего не упускаем!

А вот если суд попытается что-то пояснить, причем в оправдание  истца, то может возникнуть необходимость дать отповедь

Из-за уклонения от исполнения судом своей обязанности (ч.2 ст. 56, 148 ГПК РФ) возникла ситуация, которая может быть истолкована как подготовка к вынесению судебного решения с мотивами, оправдывающими отсутствие договора между истцом и ответчиком:

-       "отсутствие договора не отменяет требование закона об оплате потребленных ресурсов ...";

-       "отсутствие письменного договора управления не освобождает ответчика от обязанности оплаты содержания и эксплуатации имущества общего пользования....";

-       "отсутствие договора с ТСЖ или УК не означает отсутствие правоотношений по оказанию жилищно-коммунальных услуг ..."

Возражаю на отказ суда вынести Определение в части фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, на основании предложенного сторонами перечня

 

Примечание: Упорно навязываем мысль, что обе стороны одобрили то, что здесь написано. Такой психологический прием. Конечно могут нашу уловку заметить… но это абсолютно ничем нам не грозит. И далее каждый раз любое "мычание" с противной стороны будем квалифицировать как согласие с нашими доводами.

 

2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ЗАКОНА, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и УСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВООТНОШЕНИЙ сторон

 

Ключевым моментом, как правило, является факт заключения договора управления. Мы полагаем, что обязательства вытекают из заключенного договора. Но нашему процессуальному противнику такой путь обычно нежелателен, ведь в договоре предусматривается ответственность сторон и способ контроля за деятельность управляющей организации.

 

Поэтому на направлении “ЗАКОН и ПРАВООТНОШЕНИЯ” с нашей стороны непременно следует заявить, правоотношения не установлены, на жилищное законодательство не можем опираться, потому что не соблюдено принципиальное требование – заключение договора управления.

 

Мы слушали. Не спорили. Не возражали…А вот когда наш противник выговорится, заявляем Возражения… Одно за другим… В письменной форме … В полном соответствии с п.2 ч.2 ст. 149 ГПК РФ

2.1. Макет Возражения №1

Судье

Ответчика

ВОЗРАЖЕНИЕ №1

Из искового материала и уточнений, высказанных стороной истца, следует, что иск неосновательный, правоотношения между сторонами не урегулированы на основании закона, у истца не возникло право требования, никакой задолженности не могло образоваться в принципе.

 

В исковом заявлении указано, что право на собирание платы основано на том, что когда-то собственники помещений на своем собрании избрали способ управления домом – через управляющую организацию. Однако выбор способа управления является необходимым, но недостаточным условием для признания правоотношений установленными. Из ч. 4 ст. 20 ЖК РФ следует, что выбранный однажды способ управления может быть реализован, а может оказаться не реализованным. В последнем случае наступают точно такие же правовые последствия, как и в случае, когда собственники помещений не избрали способ управления домом. Доказательством реализации способа управления является заключение договора управления в порядке, предусмотренном ст. 161-162 ЖК РФ.

Поскольку такого доказательства не представлено, у истца не возникло права считать себя управляющей организацией, не возникло права на выставление для оплаты счетов, не возникло право использовать выражение «задолженность», поскольку задолженность образуется неисполнением каких-либо обязательств по договору – в несуществующем договоре могут быть только несуществующие обязательства, а такие виртуальные обязательства нарушить невозможно.

Вместе с тем, исходя из основных начал гражданского законодательства, обращаться в суд можно за защитой нарушенных прав, существующих в реальности.

Приведенные в исковом материале «доказательства» вообще не подлежать рассмотрению, поскольку они направлены в поддержку материальных притязаний, не основанных на законе.

На основании изложенного

ПРОШУ

производство по делу прекратить на основании п.1 ч.1 ст. 134 и 220 ГПК РФ

(После выслушивания бредятины – «Получил-Не оплатил» - выдаем  Возражение №2 против разрешения спора на основании надуманных понятий, а на основании закона)

 

2.2. Макет Возражения №2

Судье

Ответчика

ВОЗРАЖЕНИЕ №2

В ЖК РФ установлено, что для оказания услуг в соответствии с законом надлежит оформить ЗАДАНИЕ собственников помещений (ч.2 ст. 162 ЖК РФ). Поскольку между нами  договора не заключалось, то, следовательно, не возникло оснований для разрешения спора на основании Жилищного кодекса и Правил предоставления коммунальных или жилищных услуг.

Если истец – исполнитель услуг; а я  – потребитель услуг; то в предмет доказывания наличия задолженности по оплате заказанных и исполненных услуг входит совокупность следующих обстоятельств:

• факт заключения договора между сторонами,

• факт достижения согласия по всем существенным условиям,

• факт исполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг,

• факт выставление требований об оплате потребленных услуг,

• факт неисполнения договорных обязательств со стороны исполнителя услуг.

Утверждение о наличии задолженности вообще никак не связано с обстоятельствами, порождающими обязательства и могущими привести к образованию задолженности.

Утверждение о наличии задолженности проистекает не из оснований, установленных в законе, а из свода неписанных «понятий», аналогичных существующих в криминальной субкультуре -  придерживаться “правильных понятий”, жить «по понятиям»

Обычно “понятия” существуют параллельно с законами, но зачастую они не только противоречат закону, но и имеют гораздо большую силу, чем закон. Использование в качестве основания для принятия судебных решений положений, не существующих в законе, но полностью укладывающихся в «понятия», получили наименование «обычной практики».

 

Хотя по Конституции РФ суды подчиняются закону, что касается сферы ЖКХ, то здесь как раз можно убедиться, что чаще всего судебные решения в спорах с неплательщиками выносятся на основании “обычного права”. Возможное объяснение такого массового нарушения закона объясняется внутренними пороками жилищного законодательства и трудноисполнимыми на практике процедурами принятия коллективных решений.  

 

Решительно возражаю против проведения процесса на основании неписанного права.

Решительно возражаю против принятия заведомо неосновательного иска о взыскании несуществующей в природе задолженности.

Решительно возражаю против использования в процессе самого слова «задолженность»

Решительно возражаю против использования такого слова в названии гражданского дела.

Примечание. Зачеркнутый текст можно привести и зачеркнуть так, как сделано здесь)

 

2.3.

Промежуточные итоги. Дополнительные ходатайства

Фактически мы загоняем суд в “стойло” ( в рамки закона), существенно ограничиваем возможность маневра. Если наше Ходатайство будет удовлетворено, это приведет к нашему выигрышу. Но мы реалисты: понятно, что суд начнет изворачиваться. А для нас именно это и нужно. Будет время изучить доводы суда. Изучить и что называется “размазать по стеночке”

Что касается Возражений, их ждет такая же судьба. Суд, скорее всего, объяснит, что «отсутствие договора не освобождает от обязанности оплачивать предоставленные коммунальные и жилищные услуги» («Обычная практика»?)

После этого этапа все становится на свои места – абсолютно ясно, что суд нацелен на вынесение решения в пользу нашего процессуального противника в обход правил, установленных законом.

Тогда продолжаем натиск в направлении определения законов и в направлении уточнения обстоятельств. Особенность тактики в том, чтобы суд увидел, все наши разговоры – это просто тактический прием. На самом деле мы все заранее просчитали, раз у нас имеются заготовленные в письменном виде ходатайства

 

2.4.1.  В направлении определения законов подается заранее заготовленное ходатайство

Судье

Участника дела

ХОДАТАЙСТВО

Истец ссылается в своем заявлении на Жилищный кодекс РФ, но жилищное законодательство, помимо ЖК РФ, включает ряд Правил, который утвержден соответствующими Постановлениями Правительства:

- Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 года N 491 "Об утверждении Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме …»;

- Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 сентября 2010 года N 731 "Об утверждении стандарта раскрытия информации организациями…, ",

- Постановлением Правительства РФ от 15 мая 2013 г. N 416 "О порядке осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами";

 - Постановлением Правительства РФ от 06.05. 2011№ 354;



- Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2012 N 124

ПРОШУ

вынести Определение относительно законов, на основе которых будет рассматриваться дело, с указанием на приведенные выше подзаконные акты

 

2.4.2. В направлении уточнения обстоятельств подается заранее заготовленное ходатайство

Судье

Участника дела

ХОДАТАЙСТВО

Постановлением Пленума ВС РФ от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» раскрыто понятие «Уточнение обстоятельств, имеющих значение для дела» (п.5)

Под уточнением обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, следует понимать действия судьи и лиц, участвующих в деле, по определению юридических фактов, лежащих в основании требований и возражений сторон, с учетом характера спорного правоотношения и норм материального права, подлежащих применению.

В нашем случае, возникла необходимость совершить действия по уточнению обстоятельств, имеющих значение для дела, поскольку

-       истец ошибочно полагает, что он вправе заявить имущественные требования, хотя такого права он не приобрел,

-       истец безосновательно присвоил себе статус управляющей организации, тогда как этот статус не дается один раз на все времена – его надо подтверждать деятельностью по управлению МКД; если в ходе судебной проверки будет установлено, что способ управления не реализован, то это будет доказательством отсутствия управляющей организации;

-       истец не представил доказательств отражения в договоре управления существенных условий договора, указанных в ст. 162 ЖК РФ;

-       истец не сослался на договор управления в своем исковом заявлении.

В Постановлении ПВС РФ №11 указано

В случае заблуждения сторон относительно фактов, имеющих юридическое значение, судья на основании норм материального права, подлежащих применению, РАЗЪЯСНЯЕТ им, какие факты имеют значение для дела и на ком лежит обязанность их доказывания (статья 56 ГПК РФ).

 

На основании изложенного

ПРОШУ

Разъяснить, что договор управления имеет первостепенное значение для правильного разрешения дела

Разъяснить, что для правильного разрешения дела подлежат судебной проверке следующие обстоятельства

-       (1)Способ управления реализован или нет, имея в виду, что если договор управления не заключен, то способ управления не реализован;

-       (2)Если способ управления реализован, то соблюден ли порядок заключения договора?

-       (3)Если порядок заключения договора соблюден, то соответствует ли договор стандартам, указанным в подзаконных актах

-       (4)Если договор соответствует стандартам, то имеются или отсутствуют нарушения обязательств предусмотренных ч.2 ст.162 ЖК РФ?

Разъяснить, что спор о размере материальных притязаний является производным (вторичным) от права на иск, подтверждаемого договором управления

 

3.  ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

 

3.1. По истребованию доказательств (в случае ТСЖ)

ХОДАТАЙСТВО

•  
• На сайте ТСЖ невозможно обнаружить информацию, установленную подзаконными актами. Поэтому ставлю перед судом вопрос об истребовании от ТСЖ информации, которая должна содержаться на государственном или муниципальном сайте в виде:

 

•  
• протоколов заседаний Правления за 2014-15 гг;
• протоколов общих собраний членов ТСЖ за 2014-15 гг,
• списки участников собраний;
  • Устав ТСЖ – в копии для участников и в оригинале – для обозрения и сверки копий
• выписку из ЕГРЮЛ – не позднее месячной давности;
  • реестр  членов ТСЖ с заявлениями о вступлении в ТСЖ и заявлениями о выходе, актуальные на настоящий год;
• утвержденный Общим собранием проект договора с собственником о предоставлении жилищных и (или) коммунальных услуг;
  • планы работ по содержанию и ремонту дома;
• договор управления, заключеннный с истцом;
  • утвержденные Общим собранием перечни услуг и работ по содержанию и ремонту;
• документацию, подтверждающую реальные объемы работ и услуг, прошедших стадию приемки в соответствии с установленным законом;
  • сметы доходов и расходов, утвержденные на основании перечня работ и услуг и периодичности работ;
• акты ревизионных комиссий;
  • сведения об образовании резервного или иного специального фонда на проведение текущего и капитального ремонта

 

3.5. По вызову свидетеля

Ходатайство

Протокол подсчета вызывает сомнения  тем, что участники якобы принимают решение о выборе способа управления, тогда как на самом деле речь идет о сменен управляющей организации. Недостоверность протокола подтверждается отсутствием каких-либо приложений, хотя в решении говорится о принятии документов, которые являются неотъемлемой частью протокола.

Нет Реестра участников с подписями лиц, принимавших участие в собрании

При явной недостоверности документа вынуждены поставить вопрос о вызове в суд в качестве свидетеля инициатора собрания, председателя собрания и председателя счетной комиссии

 

3.6. По повторной подготовке дела

Ходатайство

В ходе предварительного заседания выяснилось, что оригиналов доказательств в деле нет вообще:

-приложена копии платежного поручения об оплате пошлины, тогда как согласно ст. 132 ГПК РФ требуется приложить оригинал пдатежного документа;

-       приложена копии договора цессии, заверенные заинтересованным лицом, тогда как участники дела впрве исследовать подлинник такого договора;

-       приложена копия договора, тогда как необходимо исследовать это важнейшее доказательство в подлиннике. Мне необходимо видеть подпись лица на Договоре, если это лицо действовало в том числе и от моего имени без доверенности;

-       приложена копия договора лю оказании юридических услуг, тогда как необходимо исследовать это е доказательство в подлиннике. Суд не может считать доказанными обстоятельства, подтверждаемые только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачен и не передан суду оригинал документа … (ч.7 ст. 67 ГПК РФ)

Поскольку у суда обязанность оказывать содействие

лицам, участвующим в деле, в реализации их прав, создаватьусловия для всестороннего и полного исследования доказательств,

ПРОШУ назначенное на 14 апреля 2016 заседание по рассмотрению дела по существа провести как повторное подготовительное заседание

 

4.   ХОДАТАЙСТВА о ПРЕКРАЩЕНИИ ПРОИЗВОДСТВА.

 

Макеты

4.1. ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу  (1)

Исковое заявление основано на якобы нарушении ответчиком обязательств, вытекающих из требований ч.1 ст. 153 ЖК РФ  в которой указано об обязанности граждан и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. 

Но истец не является государственным органом, уполномоченных надзирать за соблюдением законности. Согласно ч.1 ст. 45 ГПК РФ таким правом наделен прокурор. Никаких доказательств принадлежности истца к органам прокуратуры в исковом материале не представлено. 

Поскольку факт рассмотрения искового заявления лицом, не обладающим правом на предъявление в суд искового заявления, ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ  ("заявление ... предъявлено в защиту прав, свобод ... организацией ..., (которой) настоящим Кодексом или другими федеральными законами не предоставлено такое право ...") 

 ХОДАТАЙСТВУЮ 

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

 

4.2. ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу  (2)

Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве. 

Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов. И напротив, предъявление иска в защиту незаконных интересов влечет за собой отказ в принятии искового заявления в порядке п.1 ч.1 ст.134 ГПК РФ.  

Однако в исковом заявлении не приведено никаких доказательств того, что у истца оказались нарушенными именно ЗАКОННЫЕ ПРАВА или ОХРАНЯЕМЫЕ ЗАКОНОМ интересы. Отсутствие таких доказательств избавляет нас от необходимости додумывать за нашего оппонента какие-либо права или интересы.

Поскольку договор с истцом не заключался, истец не обращался в суд, чтобы понудить ответчика к заключению договора, и не принимал мер к защите нарушенного, по его мнению, права, то законных прав на предъявление иска у истца не возникло. При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ:

"заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя"

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ 

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

 

4.3. ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу (3)

Предъявленный иск содержит упоминание об оказанных ответчику жилищно-коммунальных услугах, при этом размеры оплаты истцом взяты произвольно. Между тем Правилами содержания общего имущества ..., утв. Пост. Правит.РФ от 13 августа 2006 №491, в пункте 35 определено:

"размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения ..., связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ",

а в пункте 17:

 "собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования".

Однако в исковом заявлении не указаны перечисленные документы (перечень работ и услуг, условия финансирования) не приведено решение общего собрания о принятии цены услуг и работ, то истец не приобрел право требовать оплаты этих услуг и работ.

При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ

Учитывая, что в предъявлении необоснованных счетов может усматриваться состав преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием, самоуправство, незаконное предпринимательство и — не исключено — присвоение или растрата, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере (ст. 160, 163, 165, 171, 330 УК РФ), ПРОШУ суд вынести частное определение.

 

4.4. ХОДАТАЙСТВО о прекращении производства по делу (4)

Суд вправе рассмотреть иск а защиту ЗАКОННЫХ интересов истца исключительно при наличии установленных законом правоотношений между сторонами. Согласно ст.37 ФЗ "О защите прав потребителей" «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем". Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают "из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом». Согласно ст. 162 ЖК РФ договор управления управляющей организации заключается с каждым собственником помещений в письменной форме. Из пунктов 6,9,10. 11 "Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утв. Пост.Правит. РФ №354, следует, что коммунальные услуги оказываются в рамках договора управления.

В Договоре надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. Поскольку Договор не заключен, у истца не возникло никаких прав требовать оплату за работы и услуги даже при условии их выполнения.

При таких обстоятельствах принятие искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ: "заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя"

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ 

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК

 

5. РАСКРЫТЬ  ПОЗИЦИЮ СУДА

 Предлагаемый набор тактических приемов должен привести судью к серьезному замешательству. Судья начнет делать ошибки, высказываться по делу… Можем спрогнозировать такой обмен мнениями

- Вы не будете отрицать, что получаете жилищно-коммунальные услуги?

Буду

-       Что в квартире нет света или тепла?

-       Есть. Я живу в цивилизованном государстве, Плачу налоги. Веду законополушный образ жизни. Почему же мне не воспользоваться благами цивилизации?

-       Но почему не платите за эти блага?

-       Кому?

-       Истцу

-       А потому что эта компания действует на рынке ЖКХ незаконно. Управляющая организация должна заключить договор управления с потребителями. В отсутствие договора действия управляющей компании напоминают просто сборщика денег – коллектора.

 

И продолжаем

Согласно ч.1 ст.406 ГК РФ "кредитор считается просрочившим, если он … не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами …, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства". Между тем истец не совершил действий, предусмотренных  следующими положениями законов, в частности, не заключил Договора управления, тогда как закон требует заключения Договора в бесспорном порядке:

-        жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);

-       плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);

-       согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить Договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;

-       в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";

-       обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;

-       согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в Договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. В условия исполнения услуг входят гарантии перечисления истцом полученных от потребителей коммунальных услуг денежных средств непосредственным исполнителям.

 Общеизвестно, что полученные от населения денежные средства во многих случаях просто разворовываются ссылка на realty.newsru.com

 

6. КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

Мы готовы к участию в предварительном заседании, если в состоянии без запинки – на память – признести такие выражения

• уточнение фактических обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела;
• определение закона, которым следует руководствоваться при разрешении дела, и установление правоотношений сторон;
• представление необходимых доказательств сторонами, другими лицами, участвующими в деле

 

Мы готовы к участию в предварительном заседании, если понимаем, что идем в разведку – нам надо выведать отношение судьи к нашей позиции в части невозможности образования задолженности в отсутствии заключенного договора. Тогда в процессе у нас появится солидное основание для заявления отвода.

Мы готовы к участию в предварительном заседании, если четко представляем себе, как будет проходить диалог насчет статей 162 и 153 ЖК РФ

Мы готовы к участию в предварительном заседании, если у нас распечатаны ходатайства и они разложены по папочкам.

 Мы готовы к участию в предварительном заседании, если понимаем, что не следует торопиться с выкладыванием наших ходатайств – сначала надо попытаться своими вопросами “разрыхлить почву”, а уж потом сажать в нее ростки победы.

Ну… раз готовы, в бой