ФИНТ - в виде Разъяснения. Реальный пример. Рекомендую всем

ВВОДНАЯ
нам пришло в голову, как опровергнуть мотивы суда, приведенные в отказном решении, а поезд ушел - решение принято... Но не велика беда. Можем догнать, если воспользуемся своим правом на подачу ЗАЯВЛЕНИЯ о РАЗЪЯСНЕНИИ судебного решения

СКЕПТИК скажет
на все заявления о РАЗЪЯСНЕНИИ всегда суд выносит отказные решения
А МЫ в ОТВЕТ
нам не важно, какое решение суд примет на наше заявление
нам важно совсем иное

ТАК ЧТО ВАЖНО?

А важен сам факт проведения заседания

ПОЧЕМУ?

Да потому что в заявление мы можем натолкать что хотим,

а в апелляции будем ссылаться на этот новый

ФИНТОМ внедренный материал

ПРИМЕР №1
В Сестрорецкий районный суд Санкт-Петербурга
Судье Прокофьевой А.В. (дело № 2-933/2017)

Заявитель

ЗАЯВЛЕНИЕ
о разъяснении решения суда

Уважаемая Анна Владимировна!

22 декабря 2017 года Вами принято РЕШЕНИЕ именем Российской Федерации удовлетворить иск ТСЖ «Сестрорецк-1» о взыскании так называемой задолженности по оплате жилья и коммунальные услуги частично, а также судебных расходов с гражданина, человека. В содержании судебного решения обнаружено несколько неясных мест.

НЕЯСНОСТЬ №1
По законодательству упомянутой Вами Российской Федерации задолженность возникает при неисполнении одной стороной своего обязательства по оплате слуг второй стороны, но никакого договора в материалах дела нет, так что, на наш взгляд, не задолженность никак не может возникнуть . Как известно, мошеннические организации, действующие на рынке ЖКХ, уклоняясь от оформления договоров, притягивают ст. 153 ЖК РФ о моменте возникновения обязанностей (не обязательств), тогда как сам по себе момент возникновения не означает право навязывания своего порядка исполнения обязанностей. К тому же возникшие в некоторый момент обязанности могут быть отложены исполнением при просрочке кредитора или приостановлены на время в порядке самозащиты права, так что возникновение обязанностей само по себе не дает основания для взыскания задолженности. В этом плане надо исходить из правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 15 июля 2010 г. N ВАС-1027/10 по делу N А11-10018/2008, в котором, в частности, постановлено
"право на односторонний отказ от исполнения договора управления жилым домом возникает у собственников помещений лишь при условии неисполнения либо ненадлежащего исполнения управляющей организацией принятого на себя обязательства",
Судебная практика подтверждает необходимость заключения договора для обоснования права на взыскание задолженности по услугам ЖКХ. Так Президиум Московского областного суда Постановлением от 06.02.2008 N 82 отменил судебный приказ мирового судьи о взыскании с гражданина задолженности по квартплате и коммунальным услугам из-за того, что к заявлению не приложен письменный договор.

Согласно ч.1 ст.406 ГК РФ "кредитор считается просрочившим, если он … не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами …, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства". Между тем в материалах дела нет Договора управления, тогда как закон требует заключения Договора в бесспорном порядке (п.1 ст. 10 ЖК РФ; п.8 ст. 155 ЖК РФ; п.4 ст.445 ГК РФ; ч.1 ст. 162 ЖК РФ).
Тем не менее Вами рассмотрен иск, в котором не указано, какой пункт договора не исполнен с нашей стороны, а сам договор не приобщен к делу. Нам неясно, разве суд не подчиняется законодательству Российской Федерации?
ПРОШУ пояснить, на чем основано право на предъявление иска

НЕЯСНОСТЬ №2
Вашим Решением о взыскании произвольно назначенной истцом суммы иск удовлетворен в части, т.е. вместо затребованной суммы 68826,81 руб. судом "установлена задолженность» в размере 68071,97 руб. Между тем с нашей стороны оспаривания "размера" не заявлялось. Мы ценим государственное время. Мы с уважением относимся к государственным служащим. Мы уважаем их интеллектуальные способности. Ведь найти ошибку в 1,2% при исчислении размера платы не каждому дано. Тем более, что выяснилось абсолютное несоответствие понимание истцом смысла термина "задолженность" - ведь по Федеральному закону N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" и соответствующим ему
- Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утверждённого Приказом Минфина РФ "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ от 29.07.1998 N 34н (ред.

от 29.03.2017)
и
- Приказом Госстроя России от 21 апреля 2003 г. N 142 "Порядок инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности предприятий и организаций жилищно-коммунального комплекса",
задолженность выявляется в ходе инвентаризации всех активов и обязательств и оформляется документами по установленной государством форме:
- Акт инвентаризации расчетов с дебиторами по всем видам платежей - по форме в Разделе №1 приложения №1 http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317447
- Справка к Акту инвентаризации расчетов за жилищно-коммунальные услуги с гражданами - по форме в приложении №2 http://www.zakonprost.ru/content/base/part/317451
- Акт сверки расчетов с дебиторами - по форме в приложении №3
Поскольку в материалах дела нет никаких свидетельств, что бухгалтерский учет в ТСЖ велся в соответствии с законами Российской Федерации, что исполнялись предписания упомянутых Положения и Приказа, что проводились инвентаризации активов и обязательств и составлялись Акты инвентаризации, Справки к Актам инвентаризации и Акты сверки расчетов с дебиторами, то все данные о задолженности являются "нарисованными" (выражение принадлежит Президенту РФ В.В.Путину)

Никакие "задолженности" не рассматриваются в гражданском судопроизводстве при отсутствии актов сверки. В акте сверки нужно точно определить, в отношении каких сумм он составлен. Поэтому в названном акте указывают ссылку на первичные документы, подтверждающие размер задолженности и период ее возникновения
(определения ВАС РФ от 23.04.08 № 5229/08, от 25.02.09 № 1160/09, постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 14.08.08 № КА-А40/7387-08, Волго-Вятского округа от 14.01.09 № А38-1333/2008-8-124).

Если у кредитора нет первичных учетных документов,
свидетельствующих о передаче должнику товаров, результатов работ, об оказании услуг, то сам по себе акт сверки не поможет подтверждать наличие у должника денежного обязательства (определение ВАС РФ от 20.06.08 № 7028/08).

Акта сверки в исковом материале нет. А доверять произвольно "нарисованным" (выражение принадлежит Президенту России В.В. Путину) цифрам уважающие себя граждане и должностные лица не могут.

ПРОШУ разъяснить, каким образом суд установил в произвольно назначенном "размере" задолженности неточность в 1,2%, тогда как сама "задолженность" не подтверждена средствами доказывания определенного вида

НЕЯСНОСТЬ №3
Исковое заявление представлено в суд лицом, не наделенным полномочиями представлять организацию. Вместо доверенности представлена копия доверенности №36 от 14.03.2017г. (л.д.3, 53), которая не имеет настоящего заверения, подписи и печати органа, уполномоченного выдавать доверенность представителю. Такая копия не влечет никаких юридических последствий.
Вместе с тем, в ходе разбиартельства дела судья демонстрировала полное понимание того, с чем обращалась представитель организации, при полном непонимании доводов с нашей стороны, хотя все свои доводы были основаны на конкретных нормах права. Поэтому мы не исключаем, что полномочия представлять ТСЖ какием-то непостижим образом были довдены до суда. Но нам неясно, как…

ПРОШУ разъяснить, каким образом суд установил что копия доверенности соответствует подлиннику? И почему в материалах дела нет подлинника доверенности?

***
Согласно ч.1ст. 202 ГПК РФ "в случае неясности решения суд, принявший его, по заявлению лиц, участвующих в деле, ... вправе разъяснить решение суда, не изменяя его содержания".

ПРОШУ
назначить судебное заседание для разъяснения неясных мест. Уведомляем, что отказ от проведения заседания, равно как и отказ в предоставлении разъяснений будут расцениваться нами как вынесение судом заведомо незаконного, неясного для самого судьи, решения, подлежащего безусловной отмене в апелляционном (или ином) порядке.
(Заявление подается за неделю до рассмотрения апелляционной жалобы - поэтому появляется основание для отсрочки)
Одновременно ПРОШУ отменить рассмотрение Апелляционной жалобы, намеченное на 27 марта 2018, для возможности принести Частную жалобу на Определение суда в случае немотивированного отказа в предоставлении разъяснений

Приложение – настоящее заявление в копии для истца

С уважением