Ходатайство о прекращении №4

Мировому судье

От лица, привлекаемого к участию в деле в качестве "ответчика"

делу №

ХОДАТАЙСТВО о прекращении дела

Мировым судьей возбуждено гражданское дело по так называемому иску ООО "Поли Строй" о взыскании задолженности за якобы неоплату с моей стороны счетов за жилищные и коммунальные услуги за 4-х-летний период при явном отсутствии каких-либо доказательств

Так в заявления утверждается, что "образовалась задолженность" за каждый месяц периода, начиная с… по ….

Это утверждение абсурдно в силу того, что при отсутствии договора управления способ управления посредством управляющей организации не может считаться реализованным, поскольку отказ от заключения договора управления лишает организацию статуса управляющей. В свою очередь, организация, не располагающая статусом управляющей, не вправе открывать лицевые счета, производить начисления, предъявлять счета, получать денежные средства и расходовать их.

Дело в том, что в соответствии с ч.1 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. А договор управления с подписью собственника помещения является первичным учетным документом.

Согласно Примечания №1 к ст. 15.11 КоАП РФ ("Грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности") отсутствие у экономического субъекта первичных учетных документов относится к грубым нарушением требований к бухгалтерскому учету, тогда как договор, подписанный сторонами, является единственно возможным первичным учетным документом для открытия и ведения лицевого счета.

Следовательно, в отсутствии оформленных договорных отношений никакие начисление, никакие данные бухгалтерского учета не могут быть приняты во внимание при разрешении спора - из-за грубого нарушения требований к бухгалтерскому учету.

Отношения между исполнителями и потребителями жилищных и коммунальных услуг регулируются, помимо ЖК РФ, законодательством о защите прав потребителей в силу Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" и прямого указания в ст. 161.1 ЖК РФ о том, что

“надлежащее содержание общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе в области … защиты прав потребителей…”

Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. В нашем случае, законом предусмотрено как раз ИНОЕ - в соответствии с п. 28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей"- «При разрешении требований потребителей необходимо учитывать, что бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, в том числе и за причинение вреда, лежит на продавце (изготовителе, исполнителе, уполномоченной организации или уполномоченном индивидуальном предпринимателе, импортере) (пункт 4 статьи 13, пункт 5 статьи 14, пункт 5 статьи 23.1, пункт 6 статьи 28 Закона о защите прав потребителей, статья 1098 ГК РФ).

Отсюда следует, что ведение лицевого счета на лицо, не состоящее в договорных отношениях с управляющей организацией незаконно. Показатели, полученные в результате незаконной деятельности, как "плоды отравленного дерева" являются незаконными

Для целей управления многоквартирным домом Управляющая организация обязано получить согласие собственника помещения в рамках заключенного с ним договора. Именно такая правовая позиция отражена в Определении Конституционного Суда от 28.01.2016 № 100-О, где постановлено

"… управляющая организация, с тем чтобы иметь возможность осуществлять деятельность по управлению многоквартирным домом, обязана получить у собственников и нанимателей жилых помещений согласие на обработку персональных данных, в том числе на их передачу третьим лицам, причем данное согласие может быть включено в качестве условия в договор управления многоквартирным домом""…

В "Примерных условиях договора управления многоквартирным домом …", утвержденных Приказом Минстроя и ЖКХ от 31 июля 2014 №411/пр предусмотрено включать в такие договоры управления условия о порядке информационного взаимодействия между управляющей организацией и собственниками или пользователями помещений в многоквартирном доме, в том числе состав, порядок, случаи и сроки предоставления информации, связанной с порядком обработки персональных данных собственников и пользователей помещений в многоквартирном доме (подпункт «д» пункта 12), а в приложение к договору – включать порядок обработки персональных данных граждан, в том числе собственников помещений в многоквартирном доме и пользователей помещений в многоквартирном доме, для целей исполнения договора управления (подпункт «з» пункта 25).

Отказом заключить договор управления управляющая организация лишила себя права на обработку персональных данных, а следовательно на формирование и ведение финансово-лицевого счета на собственника, привлекаемого в качестве Ответчика. Поскольку действия по начислениям платы и по отражению на лицевом счете движения связаны с обработкой персональных данных, такие действия при отсутствии согласия собственника относятся к категории незаконных. Но согласно ч.2 ст. 50 Конституции РФ

При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

При установленных обстоятельствах "заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства" (п.1 ч.1 ст. 134 ГПК РФ, а потому в силу ст. 220 ГПК РФ

ПРОШУ вынести Определение о прекращении настоящего дела