Смоленское сражение... Заявление о прекращении дела №2

Федеральному судье

Участника дела 

ХОДАТАЙСТВО

О прекращении производства по делу

Злоупотребляя своим положением, управляющая организация ОАО "Жилищник" вместо деятельности по управлению домом создавала видимость такой деятельности, поскольку уклоняется от заключения возмездного договора (договора управления) с потребителями. Насколько можно понять из текста искового заявления, управляющая организация ОАО "Жилищник" заключила Агентский договор со СМУП "ВЦ ЖКХ", из которого следует, что свои права на заключение договоров, связанных с оказанием жилищных и коммунальных для собственников помещений нашего дома, а также с получением платы за услуги, а также право на ведение претензионно-исковой работы по сбору дебиторской задолженности  с физических лиц за жилищно-коммунальные услуги, переданы Агенту - Вычислительному Центру. По смыслу Договора “потребителями” стороны считают собственников помещений многоквартирного дома, в том числе, и истца. При этом существующее законодательство нарушено многажды

1. Закон не допускает считать должника просрочившим до устранения просрочки кредитора

Непременным условием защиты законных интересов потребителя является наличие договора между исполнителем и потребителем услуг:

- Согласно ст.37 ФЗ "О защите прав потребителей" «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем".

- Согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров.

- Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»

Согласно ст. 37 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей» (далее ЗоПП)

«Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем»,

Доказательством возникновения обязанностей по оплате услуг может быть только договор, и суд обязан истребовать только тот вид доказательства, который предусмотрен законом, то есть договор (ст. 60, п. 2 ст. 55, п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 71 ГПК РФ).

Поскольку договора между потребителем и исполнителем не заключено, сложившаяся ситуация подпадает под определение закона "просрочка кредитора". В соответствии с ч.3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Необоснованное уклонение исполнителя от заключения договора считается нарушением прав потребителя:

Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре (работе, услуге), он вправе потребовать от продавца (исполнителя) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора, а если договор заключен, в разумный срок отказаться от его исполнения и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков (ч.1 ст. 12 Закона о защите прав потребителя).

Со своей стороны считаю нужным заявить о своей готовности уплатить все, что причитается по договору, но исключительно после его заключения.

2. Законом не допускается передача агенту прав, которыми не располагает управляющая организация

До недавнего времени склонным к мошенничеству структурам удавалось убеждать правоприменительные органы, что обязанность оплаты их счетов вытекает не из договора, а из закона. Однако с середины 2015 года этот вариант исключается, поскольку в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2015)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.06.2015) приведена правовая позиция высшей судебной инстанции, которая сводится к тому, что обязанность внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги, указанная в ч.1 ст. 153 ЖК РФ, возникает у собственников помещений не в силу закона, а исключительно в силу договора управления многоквартирным домом, заключаемого в письменной форме ( ч. 1 ст. 162 ЖК РФ) – полная цитата ответа на вопрос 13:

Требование о взыскании задолженности по оплате жилого помещения и коммунальных услуг основано на предусмотренной ч. 1 ст. 153 ЖК РФ обязанности граждан и организаций своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Обязанность вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги у нанимателя, арендатора, собственника жилого помещения возникает в силу договора найма (например, социального найма), договора аренды жилого помещения, договора управления многоквартирным домом, заключаемых в письменной форме (ч. 1 ст. 63, ч. 3 ст. 91.1, ч. 1 ст. 162 ЖК РФ, п. 1 ст. 674 ГК РФ).

В отсутствии договора у управляющей организации не возникло никаких оснований на предъявление каких-либо материальных притязаний

3. Законом не допускается уступка права требования при отсутствии согласия должника

Уступка требования, связанная с передачей соответствующих прав, принадлежащих первоначальному кредитору, новому лицу, исходя из специфики и постоянного, длящегося характера правоотношений между, возможна только в том случае, если на то будет согласие должника (п.2 ст.388 ГК РФ). Основным аргументом в пользу подобного утверждения должно служить то обстоятельство, что личность кредитора имеет существенное значение, чему есть очевидное правовое обоснование.

4. Закон не допускает ведение претензионно-исковой деятельности в отсутствие договора

Согласно Стандартов организации оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных Перечнем услуг и работ, утвержденным решением собрания
(раздел II Правил осуществления деятельности по управлению МКД, утвержденных Постановлением Правительства №416 - пункт 4, подпункт “д”) организация  оказания услуг и выполнения рабо включает ведение претензионной работы лишь в случае заключения договоров управления:



      ведение претензионной, исковой работы при выявлении нарушений исполнителями услуг и работ обязательств, вытекающих из договоровоказания услуг и (или) выполнения работ по содержанию и ремонту общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (дефис 10).


 Если есть договор, то возможна претензионно-исковая работа в принципе. В отсутствие договоров законодательство не признает права так называемой управляющей организации на ведение претензионно-исковой работы, а потому сделка, совершенная в виде Агентского договора направлена на нарушение требований Закона, из-за чего она является  ничтожной  независимо от признания ее таковой судом. Никаких юридических последствий такая сделка не влечет с момента ее совершения (ст. 167 ГК РФ).  

5. Закон не допускает заключение агентского договора в силу специальной (не универсальной) правосубъектности управляющей организации

В силу специальной правосубъектности управляющей организации возможность заключения договоров ограничена перечнем, приведенном в п. 32 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждено постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354):

«32. Исполнитель имеет право:

е) привлекать на основании соответствующего договора, содержащего условие об обеспечении требований законодательства Российской Федерации о защите персональных данных, организацию или индивидуального предпринимателя:

для снятия показаний индивидуальных, общих (квартирных), коллективных (общедомовых) приборов учета;

для доставки платежных документов потребителям;

для начисления платы за коммунальные услуги и подготовки доставки платежных документов потребителям».

В приведенном закрытом перечне не указано договора на переуступку права взыскания задолженностей. Это означает, что сделка по залючению Агентского договора, совершена с нарушением требований закона, а потому ничтожна (ст. 168 ГК РФ)

6. Закон не допускает передачу персональных данных без письменного согласия на то субъектов персональных данных

Агентским договором нарушены положения ч. 4 ст. 9 Федерального закона №152-ФЗ от 27.07.2006 «О персональных данных», согласно которого передача персональных данных осуществляется без письменного согласия собственников на обработку (передачу) их персональных данных Агенту, а сама процедура передачи не содержат описания используемых оператором способов обработки персональных данных; срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва.

Таким образом не существует законных прав или законных интересов истца. Его права и интересы - вне закона. При таких обстоятельствах рассмотрение искового заявления ведет к нарушению требований ч.1 ст.134 ГПК РФ:

"заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства, поскольку ... в заявлении, поданном от своего имени, оспариваются акты, которые не затрагивают права, свободы или законные интересы заявителя" (ключевое понятие: ЗАКОННЫЕ)

На основании изложенного ХОДАТАЙСТВУЮ 

о прекращении производства по делу в порядке ст.220 ГПК РФ