Смоленское сражением с мафиозным спрутом. Возражение на иск №3

В суд

Участника дела

ВОЗРАЖЕНИЕ по ИСКУ №3

В производстве суда находится иск о взыскании задолженности по оплате жилищно-коммунальных услуг к собственнику нашей квартиры, предъявленное СМУП "ВЦ ЖКХ. Согласно Устава указанной организации она создана для ведения баз данных. Согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Ведение претензионно-исковой деятельности при неполной оплате собственниками помещений услуг в сфере ЖКХ Уставом названной организации не предусмотрено.
 

1. Ничтожность сделки в части переуступки права на претензионно-исковую деятельность

Из содержания Агентского договора, заключенного управляющей организацией ОАО "Жилищник" со специализированной организацией СМУП "ВЦ ЖКХ" (от 1 ноября 2013) следует, что управляющая организация совершила переуступку права на взыскание задолженностей за оказанные услуги ЖКХ. При этом были нарушены положения законодательства в части специальной правоспособности;

Дело в том, что в отличие от юридических лиц, обладающих универсальной правоспособностью (ст. 49 ГК РФ), для управляющих организаций в сфере ЖКХ установлена специальная правоспособность, что подтверждается решением Верховного суда РФ от 08.06.2012г. № АКПИ12 – 604, где  определено:

«…управляющая организация, товарищество или кооператив, не являются хозяйствующими субъектами с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов жильцов как непосредственных потребителей коммунальных услуг. Данные организации осуществляют деятельность по предоставлению коммунальных услуг на основании договора управления многоквартирным домом …»

В силу специальной правоспособности управляющая организация обязана подчиняться стандартам и правилам (ч.1 ст. 161 ЖК РФ). Согласно п.29 “Правил содержания ограничена в правах на заключение договоров – в п. 32 Правил  предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утверждено Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 №354) определено:

«32. Исполнитель имеет право:

 е) привлекать на основании соответствующего договора, содержащего условие об обеспечении требований законодательства Российской Федерации о защите персональных данных, организацию или индивидуального предпринимателя:

-       для снятия показаний индивидуальных, общих (квартирных), коллективных (общедомовых) приборов учета;

-       для доставки платежных документов потребителям;

-       для начисления платы за коммунальные услуги и подготовки доставки платежных документов потребителям».

В приведенном закрытом перечне не указано договора на переуступку права взыскания задолженностей. Поэтому cделка, совершенная заключением Агентского договора, в части переуступки права истребования задолженности не соответствуют требованиям закона, а в потому в соответствии со ст. 168 ГК РФ в указанной части квалифицируется как ничтожная, не влекущие юридических последствий. Доказывать ничтожность не требуется, в рамках гражданского дела достаточно лишь указать на ничтожность.

 

2.

Спецсчет платежного агента

Согласно пп "а" п.3 Положения о лицензировании предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами (в ред. постановления Правительства №1434) в состав лицензионных требований входит соблюдение требований, предусмотренных частью 2.3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации. В указанной норме права речь идет об установлении ответственности управляющей организации за производство ВСЕХ услуг и работ, которые обеспечивают надлежащее содержание общего имущества в данном доме.

Согласно ч. 15 ст. 155 ЖК РФ управляющая организация, может взимать плату за жилье и коммунальные услуги при участии платежных агентов, которые осуществляют деятельность по приему платежей физических лиц, а также банковских платежных агентов, осуществляющих деятельность в соответствии с законодательством о банках и банковской деятельности. В свою очередь, согласноФедерального закона от 03.06.2009г. № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей от физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее - 103-ФЗ) платежный агент при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов (часть 14 статьи 4 закона 103-ФЗ, но из содержания искового заявления видно, что СМУП "Вычислительный Центр ЖКХ" не используют специальных расчетных счетов при осуществлении расчетов с населением за оказанные управляющей организацией жилищные и услуги и предоставление управляющей организацией коммунальных услуг: расчетные счета организации начинаются с чисел 407, тогда как специальные счета - 408.

Отсюда следует, что организация СМУП "Вычислительный Центр ЖКХ" не может рассматриваться как платежный агент. А это означает, что деятельность в части взыскания задолженностей должна рассматриваться как лицензионная при отсутствии лицензии.

3. Факт принятия искового заявления фиксирует наличие достаточности признаков состава уголовно наказуемого деяния

При изложенных обстоятельствах сам по себе факт регистрации в суде искового заявления по взысканию задолженности за оказанные услуги ЖКХ является исчерпывающим доказательством совершения указанной организацией уголовно наказуемого деяния, предусмотренного ст. 171 УК РФ (Незаконное предпринимательство).

 

4. Заключительная часть - действия в связи с выявлением состава уголовного преступления

Согласно ст. 141 УПК РФ суд обязан принять заявление о преступлении, если оно сделано в рамках судебного заседания. В полном соответствии с указанной нормой права

ЗАЯВЛЯЮ об обнаружении признаков незаконного предпринимательства в деятельности СМУП "Вычислительный Центр ЖКХ" в виде подачи искового заявления о взыскании задолженности к ответчику по настоящему делу

На основании изложенного дальнейшее разбирательство по делу должно рассматриваться как попытка узаконивания (легатимации) совершенного уголовно наказуемого деяния.

Во избежания соучастия должностного лица - судьи - в легатимации преступного деяния ПРОШУ

- вынести Определение о прекращении дела производством

- и направить материалы для возбуждения уголовного дела в соответствующий правоохранительный орган