Минируем возможные варианты вынесения судебного решения, основанного не на праве, а на "понятиях"

В суд                

Судье

Ответчика по иску ТСЖ

ЗАЯВЛЕНИЕ об устранении дискриминации

Исковое заявление, представленное ТСЖ, основано на предположении, что бытовые услуги могут состояться вне договора и задолженность потребителя перед лицом, якобы оказавшим услуги, может возникнуть вне договорных отношений

Судебная практика изобилует случаями противоправного поведения управляющих компаний, которые обращаются в суд за о взыскании так называемой задолженности по жилищным и/или коммунальным услугам в отсутствии договора управления на основании простого повторения слов: "услуги оказывались", "задолженность образовалась". В порядке опровержения подобной мифологии, несовместимой действующим законодательством, приводим следующие основания

1. Подмена понятий "услуг"

1.1. Суть понятия "услуга"

На самом деле, если не заключен договора управления, то нет оснований употреблять для характеристики действий понятия "оказание услуг".  Под "услугами" гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ). В отсутствии задания гражданина предоставление материальных благ регулируется главой 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения)

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) подпунктом “г” пункта 3 постановил

г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора

Примечание: Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений.

1.2. Условие возникновения услуг

В полном соответствии с упомянутыми нормами в ЖК РФ также установлено, что для оказания услуг в соответствии с законом надлежит оформить ЗАДАНИЕ собственников помещений:

По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, …в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.(часть 2 ст. 162 ЖК РФ).

Заключение договора является императивным требованием закона, что подтверждается следующими нормами права:

-       жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);

-       плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);

-       согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;

-       в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";

-       обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;

-       согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия.

Закон вводит понятия должника и кредитора:

"В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности" ( ч.1 ст. 307 ГК РФ).

В свою очередь, обязательства сторон возникают только из договора (ч.

2 ст. 307 ГК РФ). Поскольку договор управления не был заключен, то у потребителя так называемых услуг не возникло обязанностей по договору, а несуществующие обязанности невозможно нарушить.

 Отсюда вывод: в отсутствие договора задолженность не может возникнуть в принципе.

1.3.Действия, подобные услугам, не есть услуги

В отсутствие договора неправомерно использовать понятие «услуга», а потому недопустимо использовать словосочетание  «задолженность за оказанные услуги». При таких обстоятельствах действия по предоставлению тех или иных жилищных и коммунальных благ следует относить не к «услугам», а к действиям в интересах жителей. При этом споры, связанные с оплатой такого рода действий, должны разрешаться в порядке, предусмотренном главой 50 Гражданского кодекса РФ (Действия в чужом интересе без поручения):

Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.

Статья 989. Отчет лица, действовавшего в чужом интересе

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить лицу, в интересах которого осуществлялись такие действия, отчет с указанием полученных доходов и понесенных расходов и иных убытков.

Таким образом, действия в чужом интересе не относятся к услугам, а потому вне договора у потребителя не возникает никаких обязанностей по оплате так называемых услуг. Испытанным средством введения в заблуждение является подмена понятий в виде представления действий в чужом интересе в качестве услуг. Таким нечестным приемом пользуются коррупционно-ориентированные должностные лица, которые задают провокативные вопросы типа "Вы коммунальные услуги получали? А оплачивать не хотите? - тогда как на самом деле

- в отсутствие договора управления между управляющей организацией или ТСЖ с потребителем коммунальных благ не оказывалось никаких коммунальных услуг, а совершались действия в чужом интересе, которые оплачиваются исключительно в тех размерах, которые для себя сочтет бенефициар;

- при наличии реальных затрат в связи с действиями в чужом интересе у организации есть право на предъявление иска о неосновательном обогащении, но никак не о взыскании задолженности

 2. Притворные сделки с ресурсоснабжающими организациями

Заключенные с ресурсоснабжающими организациями договора не создают обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон, то есть  для потребителей (жителей МКД) в силу ч.3 ст. 308 ГК РФ. Мало того,  пунктом 1 ст. 16 ФЗ-212 «О защите прав потребителей» признаются недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия: статья т. 37 Закона о защите прав потребителей (ФЗ-212) гласит:

«Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем».

3.  Неправомерное оказание морально-психологического давления на участника дела

Согласно словарей ЗАДО́ЛЖЕННОСТЬ, означает наличие не выполненных обязательств, а потому понятие “задолженность“ несет негативно характеризует лицо, допустившее такое неисполнение взятых на себя обязательств. В отсутствие конкретных нарушенных обязательств – пункт договора управления – использование понятия «задолженность» означает манипулирование сознанием, использование неправомерных уловок для создания видимости обоснованности материальных притязаний.

Причисление к категории «должников» негативно сказывается на деловой репутации, на добром имени истца. Оно ущемляет честь и достоинство. Согласно ч. 1 ст. 21 Конституции РФ “Достоинство  личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления”. Согласно ч.1 ст. 23 Конституции РФ “Каждый имеет право на…  защиту своей чести и доброго имени”.

Судебное разбирательство с участием «должника» создает моральное превосходство для «взыскателя». Ни о каком равенстве прав участников в таком разбирательстве нет речи.

В ходе принятия иска и дальнейшего разбирательства дела суд привлекает понятия и терминологию, направленную на унижение  участников дела («должник», «задолженность») и на демонстративную солидарность с истцом,

чтобы морально сломить нашу волю к защите своих законных прав и интересов.

На основании изложенного ПРОСИМ устранить нарушение наших законных прав, указанных в перечисленных  позициях