ПУДовые удары. Мешком из-за угла

ЦИКЛ

ПУД-овые удары

 

Имеется несколько слабых мест в позиции нашего противника. Ими надо воспользоваться умеючи. Для этого в разделе I представлены нашпигованная выдержками из законов аргументация, в разделе II - тактические приемы, а в разделе III - варианты привлечения полиции и надзорных органов


 

 

РАЗДЕЛ I

ЧТО НАДО ЗНАТЬ о СЛАБЫХ МЕСТАХ

 

Часть 1

ПЕРВИЧНЫЕ УЧЕТНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

 

1.1. О ФАКТЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ЖИЗНИ

В соответствии с ч.1 ст.9  Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

Понятие ФАКТ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ЖИЗНИ раскрывается следующим образом:

сделки, события и операции, оказавшие или способные оказать влияние на финансовое положение, финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта

Нас в дальнейшем будут интересовать такие события и операции, на основании которых формируется финансовый результат так называемой деятельности по управлению нашим домом. Это, прежде всего, размер стоимость услуг для всего дома и величина нашей доли в этом размере. Но не существует соответствующих ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ, а потому возникает основание не только поставить под сомнение результаты подсчета задолженности, но и привлечения к ответственности нашего процессуального противника за незаконные начисления платы, за нарушение требований по ценообразованию, за незаконное выставление счетов и т.д..

 

1.2. ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ РЕКВИЗИТЫ ПЕРВИЧНОГО УЧЕТНОГО ДОКУМЕНТА

Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Формы первичных учетных документов собираются в 

альбомы унифицированных форм первичной учетной документации. Документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать 7 обязательных реквизитов, перечисленных в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование экономического субъекта, составившего документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;

 6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события;

7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

"А в глубине кармана - патроны для нагана", - такие слова были в детской песенке для повышения бдительности. Так и в нашем случае в глубинe кармана помещаем Извлечения из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»

Согласно п.8  официальным документом признается "документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке";

согласно п. 14 юридическую значимость имеют исключительно  официальные документы;

согласно п. 52 для оформления документа надлежит проставить на нем необходимые реквизиты;

согласно п.58 подпись должностного лица относится к реквизитам официального документа.

Отсюда следует, что первичный учетный документ является официальным документом, в котором надлежит обеспечить 7 реквизитов, включая наименование документа, указания даты, четкого количественного измерения факта хозяйственной жизни и подписи должностного лица.

 

1.3. СОСТАВ ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ

Законность начислений определяется наличием комплекта внутренних документов состоящих из Распоряжения об утверждении состава и форм первичных учетных документов, а также из конкретных первичных учетных документов. Такой состав мог бы включать, например:

1)    Договор управления, заключенный  организацией с собственником помещения; 

2)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден расчет для каждой квартиры ДОЛИ в стоимости затрат на содержание и ремонт общего имущества,

3)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден РАЗМЕР стоимости работ и услуг по содержанию и ремонту общего имущества на очередной год

4)    Распоряжение (или Приказ) о применяемом Перечне коммунальныых услуг, предоставляемых управляющей организацией; 

5)    Распоряжение (или Приказ) о порядке и сроках расщепления и перечисления платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям;

6)    Распоряжение (или Приказ) о порядке приемки исполнения;

 

 

1.4. ИГНОРИРОВАНИЯ ТРЕБОВАНИЙ ЗАКОНА

 Как правило, управляющие оргапнизации игнорируют требования закона об определении помесячной платы через РАЗМЕР стоимости и ДОЛЮ собственника и применяют вариант определения помесячной платы через так называемый тариф и площадь квартиры. В последнем случае состав первичных учетных документов мог бы включать, например:

1)    Договор управления, заключенный организацией с собственником помещения; 

2)    Распоряжения (или Приказа) о применении ТАРИФА на содержание и ремонт общего имущества; 

3)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден размер принимаемой в расчет суммарной площади помещений дома, находящихся в собственности

4)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден размер принимаемой в расчет площади квартиры каждого собственника

5)    Распоряжение (или Приказ) о применяемом Перечне коммунальныых услуг, предоставляемых управляющей организацией; 

6)    Распоряжение (или Приказ) о порядке и сроках расщепления и перечисления платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям;

7)    Распоряжение (или Приказ) о порядке приемки исполнения.

Как правило, управляющие организации упрощают процесс организации начислений помесячной платы до уровня устных указаний бухгалтерии, какое именно количественное значения тарифа следует применить.

 

 

Часть 2. ПРИМЕНЕНИЕ ТАРИФА

2.1. КЕМ УТВЕРЖДЕНЫ ТАРИФЫ?

До недавнего времени считалось, что само понятие "тарифы" относится к ценам, регулируемым государством. Однако высшая судебная инстанция внесла странные коррективы. В Определении от 11.11.2014 N 5-КГ14-92 Коллегия Верховного Суда РФ расширила пространство применения "тарифа" обязанием судов устанавливать в ходе разбирательства такие существенные для разбирательства дела обстоятельства как

1)“кем утверждены тарифы”, применяемые для расчета платы за содержание и ремонт общего имущества, и

2)”основания для их применения”

 

Если для расчета платы за содержание и ремонт общего имущества применяются установленные органом местного самоуправления тарифы, то появляется возможность установить факт их завышения через какие-либо дополнительные тарифы или по факту отсутствия документа, о котором косвенно указано в упомянутом Определении ВС РФ.

В последнем случае наша задача сводится к "педалированию" вопроса "Кем утверждены тарифы?"

 

2.2. ПРИМЕР ПОДТАЛКИВАНИЯ ПРОТИВНИКА к ПРИЗНАНИЮ СОВЕРШЕНИЯ ПРАВОНАРУШЕНИЙ

Рассмотрим в качестве примера наши действия на этапе задавания вопросов после объяснения представителя ТСЖ в суде:

- На каком основании предъявляете счета в отсутствие надлежащим образом установленной цены?  

- Ну, а че? Как все?  Взяли тариф городской?

- Спасибо за разъяснение ... А  кто именно взял тариф?

- Мы.

- Кто мы?

- Ну, ета, Правление ТСЖ.

- Из вашего пояснения следует, что существует Решение Правления... Почему же его нет на сайте? Это же правонарушение... Вам что охота платить штраф? Так где это решение Правления?

- Могу принести через три дня

 

Представим, что задним числом  изготавливается Решение Правления о применении муниципальных тарифов в качестве размера обязательных платежей и взносов. В этом случае на следующем заседании продолжаем натиск:

- Представленное в качестве доказательства Протокольное решение Правления ТСЖ вызывает сомнения, поскольку о принятом Решении не указано на сайте организации. В случае представления сомнительных доказтельств участники дела впрве поставить перед судом вопрос о представлении дполнительных доказательств. Прошу вызвать в суд в качестве свидетеля главного бухгалтера ТСЖ, чтобы получить подтверждение иили отрицание факта обоснования начислений таким Протоколом

В случае появления такого свидетеля аккуратно заводим его в нужное русло

- Вы работаете в какой должности?

- Работаю в должности главного бухгалтера

- На основании каких тарифов произволятся начисления обязательных платежей и взносов по жилищным услугам?

- На основании тарифов, утвержденных Постановлением местного органа самуправления - конкретно Постановления № от даты

- Кто вам объяснил, что этим Постасновлением надо рукводствоваться?

- Есть Решение Правления от даты

- Так какими документами вы рукводствуетесь в конечном итоге?

- Протоколом заседания Правления от даты, в котором сказано, что надо принимать тариф в соответствие с принятыми тарифами по городу

Таким образом, картина полностью прояснена

- На вопрос, сформулированный коллегией Верховного Суда РФ: "Кем утверждены тарифы?"-  получен ответ: органом местного самоуправления.

- На вопрос: "На каком основании производятся начисления?" - получен ответ: на основании решения коллегиального органа управления ТСЖ

 

 Часть 3. РАСЧЕТ ВЗЫСКИВАЕМОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ

 

3.1. ПРИРОДА ПРАВООТНОШЕНИЙ исключает возникновение ЗАДОЛЖЕННОСТИ

Судами высших инстанций многократно указывалось, что при наличии заключенного договора на обслуживание и ремонт общего имущества собственник будет нести гражданско-правовую ответственность исключительно на основании договора. При отсутствии договора ТСЖ или управляющая организация вправе подать иск не о взыскании и задолженности, а о взыскании неосновательного обогащения. Так, к примеру, суд в мотивировочной части постановления указал:

 "...поскольку ответчик фактически пользовался услугами истца по содержанию, техническому обслуживанию и текущему ремонту жилого дома при отсутствии соответствующего договора, то сбереженная им плата за содержание общего имущества многоквартирного дома является его неосновательным обогащением. (См. Постановление ФАС Поволжского округа от 23.01.2009 по делу N А72-999/08).

Если истец неправильно понимает природу фактических правоотношений, то у суда возникает обязанность отказать в принятии иска, разъяснив право на повторное обращение в суд в иной правовой трактовке.

 

3.2. ЗАДОЛЖЕННОСТЬ за УСЛУГИ не может возникнуть в отсутствии УСЛУГ, как таковых

Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ).

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г. №17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) подпунктом “г” пункта 3 постановил

г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора

Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений

 

3.3. НЕДОПУСТИМОСТЬ УПОТРЕБЛЕНИЕ словосочетания "ВЗЫСКАНИЕ ЗАДОЛЖЕННОСТИ"

Взыскание с потребителя услуг какой-либо задолженности возможно в порядке ст.ст. 121-123 ГПК РФ исключительно в рамках приказного, но не искового производства. 

В Обзоре судебной практики применения мировыми судьями норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих приказное производство, за 2013 год, опубликованного в интернете по адресу: http://40.brj.msudrf.ru/modules.php?name=info_pages&rid=24 - дано развернутое указание в ответе на вопрос №13

 

Вопрос 12: Возможно ли вынесение судебного приказа по взысканию задолженности по коммунальным платежам, а также по взысканию задолженности по коммунальным платежам и пеней по ним?

Прежде всего, мировые судьи должны учитывать, что коммунальные платежи не относятся к числу других обязательных платежей, по которым возможна выдача судебного приказа на основании абзаца 6 статьи 122 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации….

В соответствии с абзацем 3 статьи 122 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации судебный приказ выдается, если требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме.

Также согласно пунктам 6 и 7 части 1 статьи 127 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в судебном приказе указываются размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или обозначение движимого имущества, подлежащего истребованию, с указанием его стоимости; размер неустойки, если ее взыскание предусмотрено федеральным законом или договором, а также размер пеней, если таковые причитаются.

Согласно п. 1 ст. 160 ГК РФ сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами… Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

Таким образом,  заявителем о выдаче судебного приказа о взыскании  задолженности по оплате за коммунальные услуги должны быть представлены доказательства заключения  между сторонами сделки  в простой письменной форме одним из предусмотренных законом способов, а также какие-либо документы, подтверждающие наличие неисполненного обязательства должника….

Все расчеты должны быть подписаны представителем взыскателя.

В случае непредставления соответствующих расчетов мировым судьям надлежит отказывать в принятии заявлений со ссылкой на пункт 3 части 1 статьи 125 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (не представлены документы, подтверждающие заявленное требование) либо в случае, если из надлежащего расчета усматривается спор о праве, отказывать в принятии со ссылкой на пункт 4 части 1 статьи 125 Гражданского процессуального кодекса РФ».

Отсюда следует, что в отсутствие договора не образуется задолженность и не возникает оснований для ее взыскания, хотя возможен спор о праве. В последнем случае речь может идти не о взыскиваемой, но об  “оспариваемой денежной сумме” - в полном соответствие со ст. 131 ГПК РФ.

3.4. НЕВОЗМОЖНОСТЬ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАДОЛЖЕННОСТИ в отсутствие ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ.

Для начислений платы управляющая организация обязана вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ). С огьласно ч.1 ст. 9 названного закона каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Однако не существует первичных учетных документов, на основании которых определены такие факты хозяйственной жизни, как

- размер стоимость услуг для всего дома;

- величина нашей доли в стоимости услуг;

- или размер тарифа для расчета помесячной платы.

Каждый первичный документ должен обладать реквизитами, указанными в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, в частности иметь наименование (например, Приказ о введении тарифа); количественное выражение денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения (например, тариф в размере 20 руб. за 1 квадратный метр в месяц); наменование должностного лица, ответственного за правильность оформ ления свершившегося события (например, директо управляющей организации); подпись лица с указанием фамилии и инициалов.

Таким образом закон "О бухгалтерском учете" исключает возможность применение какого-либо показателя по усмотрению главного бухгалтера или по неоформленному в виде отдельного документа указанию руководителя организации.

Верховный Суд РФ в Определении от 11.11.2014 N 5-КГ14-92 выразил необходимость устанавливать в ходе разбирательства такие обстоятельства как

1)“кем утверждены тарифы”, применяемые для расчета платы за содержание и ремонт общего имущества, и

2)”основания для их применения”.

Основание для их применения может быть создано исключительно первичным учетным документом.

Однако в рассматриваемом деле нет ни одного требуемого по закону первичного учетного документа, поэтому любые начисления являются заведомо недостоверными. Рассматривать дело в отсутствие доказательств соблюдения требований бухгалтерского учета недопустимо.

 

3.5. ИМИТАЦИЯ РАСЧЕТА

Как правило, при обращении в суд о взыскании задолженности

за жилищные и коммунальные и услуги в качестве доказательства задолженности управляющая иорганизация  (или ТСЖ) ссылается на какую-то Ведомость начислений и оплаты, или на Выписку из лицевого счета, или на Анализ задолженности по лицевому счету.

Подобные документы выдаются за Расчет взыскиваемой суммы. Однако никакого отношения к РАСЧЕТУ такие документы не имеют, тогда как согласно п.6 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должен быть непременно РАСЧЕТ  взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм.

 

Для введения в заблуждение суд истец обычно прикрывавет словом "РАСЧЕТ" иммитацию расчета. Ни Ведомость начислений и оплаты, ни Выписку из лицевого счета, ни Анализ задолженности по лицевому счету никаких признаков расчета не имеют, поскольку:

–     нет расчетной зависимости,

–     нет исходных для расчета данных,

–     нет промежуточных расчетов в виде подстановки исходных данных в расчетные зависимости,

–     нет сводного расчета,

–     нет пояснительной записки.

 

РАЗДЕЛ II

ТАКТИЧЕСКИЕ ПРИЕМЫ

 

Часть 1. ЗАДАЕМ ВОПРОСЫ

Мы располагаем различными процессуальными средствами, обеспечивающими защиту наших интересов в рамках судебного процесса; мы имеем право: заявлять ходатайства, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, давать объяснения суду в устной и письменной форме и задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле.

А зачем нам задавать вопросы?  Мы задаем вопросы с абсолютно иной целью, и прежде всего,  с целью получить ПРИЗНАНИЕ противной стороны в совершении нарушения закона. Если нашему процессуальному противнику ничего неизвестно, например, о ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТАХ, то мы раскручиваем его на тему - а как же все-таки осуществляются начисления

- Вот представитель противной стороны только что пояснил суду, что о моей задолженности он узнал из Журнала. Тогда возникает еще вопрос: Могли бы вы представьте точное официальное название Журнала; распоряжение об утверждении формы этого документа и порядка его заполнения.

- Бла-бла-бла

- (идем на помощь – ага!) Может быть, существует внутренняя инструкция по ведению Журнала? Может быть, в должностных обязанностях персонала это сказано?”

– Нет. Ничего нет…

-       Так что получается? Просто: кто чего захотел, то и записал в Журнал? Это вы считаете доказательством?

-       ????????? (Молчание ягнят)

 

-   Можете показать Приказ (Распоряжение) об установлении моей доли в стоимости общедомовых расходов на содержание и ремонт общего имущества?

- Нет такого Приказа

- Откуда берутся значения тарифа?

- Из газеты

- Кто подписал этот документ

- Ну не знаю… Главный редакто газеты

- Значит ли это, что вам главный редактор подписывает  первичный учетный документ?
--   ????????? (Молчание ягнят)

 

После этого заявляется Ходатайство

- Уважаемый суд!
На основании ч.2 ст. 230 ГПК РФ участник дела вправе ходатайствовать об оглашении какой-либо части протокола судебного заседания и внесении в протокл сведений об обстоятельтствах, которые они считают существенными для дела. Заявляю, что полученный на мой вопрос ответ имеет, по моему мнению, существенное значение для дела, а потому он должен быть непременно отражен в протоколе судебного заседания. Прошу огласить ответ на мой вопрос, записанный в протокле судебного заседания

 

Часть 2. АКТИВНО ОБОРОНЯЕМСЯ

 

ПРИМЕР АКТИВНОЙ ОБОРОНЫ

 

В суд

ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ОБЪЯСНЕНИЕ

Доказательство, поименованное как "Анализ задолженности", выдается представителем ТСЖ за РАСЧЕТ ЗАДОЛЖЕННОСТИ. Однако такое утверждение несостоятельно по следующим основаниям

1)Документ заверен главным бухгалтером, полномочия которой не приложены. В ходе судебного разбирательства не было представлено икаких доказательств существования такого лица вообще. Следовательно, доказательство является недостоверным

2) Согласно ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Согласно императивным требованиям, приведенным в ст. 132 ГПК РФ, расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы должен быть подписан истцом, его представителем.

Однако “Анализ задолженности”, который выдается за “Расчет взыскиваемой суммы”, не подписан ни истцом, ни его представителем, а потому не отвечает требованиям допустимости.

3)Прежде чем анализировать задолженность, ее надлежит вычислить. Для ТСЖ порядок расчета платы жилищных услуг  включает принципиальную позицию – расчет должен быть составлен на основе сметы доходов и расходов на очередной год. Дело в том, размер платы за оказанные услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества дома согласно п.3 ч.1 ст.137 ЖК РФ принимается на основе принятой сметы доходов и расходов – и никаким иным способом

"Товарищество собственников жилья вправе: …устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов на год товарищества размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме"

Требование закона об установлении размера платы НА ОСНОВЕ сметы доходов и расходов  означает, что сначала - в качестве "основы" – утверждается СМЕТА доходов и расходов - и лишь после этого этапа следует установление размеров обязательных платежей и взносов. Если же собрание принимает размер платы независимо от сметы доходов и расходов – такие действия квалифицируются как ничтожные, не имеющие правовых последствий в силу противоречия закону. Между тем, в исковом материале нет доказательств установления размера платы на основе принятой собранием сметы доходов и расходов, а потому приведенные в "Анализе" показатели размера платы не могут быть признаны ни относимыми, ни допустимыми, ни достоверными.

4)Порядок расчета размера платы жилищных услуг требует учета доли в общем имуществе в соответствие с ч.2 ст. 39 ЖК РФ, поэтому для расчета платы каждому собственнику требуется  сопоставить площадь квартиры по технической документации. Однако в процессе было установлено, что ТСЖ не располагает технической документацией,а без нее любые попытки определить долю квартиры в общей площади квартир дома являются заведомо недостоверными.

5)В соответствии с ч.1 ст.9  Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

Однако "Анализ задолженности" не содержит ссылок на  соответствующие первичные учетные документы, а потому возникает основание не только поставить под сомнение результаты каких-либо подсчетов, но и привлечения к ответственности нашего процессуального противника за незаконные начисления платы, за нарушение требований по ценообразованию, за незаконное выставление счетов и т.д..

 

На основании изложенного ПРОШУ суд

- признать представленное доказательство в виде "Анализ задолженности" недостоверным и недопустимым

- отметить в судебном решении факт установления важного фактического обстоятельства - отсутствие первичных учетных документов, в частности, Приказа (или Распоряжения) об установлении величины тарифа на содержание и ремонт общего имущества, обладающего реквизитами, определенными в ч.2 ст.9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" (402-ФЗ);

- отметить в судебном решении факт отсутствия документации, потребной для определения "доли" участника дела в общих расходах, необходимых для надлежащего собдержания общего имущества;

- отметить в судебном решении факт обмана потребителей в виде начисления произвольных платежей в отстутствии первичных учетных документов;

- в порядке, предусмотренном  ст. 226 ГПК РФ, вынести частное определение о выявлении в ходе разбирательства дела признаков двух составовадминистративных правонарушений:

- нарушение порядка ценообразования -

ч.1 ст. 14.6 КоАП РФ;

- грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету - ч.1 ст. 15.11 КоАП РФ;

- причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием - ст.7.27.1 КоАП РФ

 

Часть 3. ПОДКЛЮЧАЕМ ПРЕДСЕДАТЕЛЯ СУДА

 

ПРИМЕР ПОДКЛЮЧЕНИЯ

 

Председателю районного суда

Участника дела

ЗАЯВЛЕНИЕ о выявленном КОРРУПЦИОННОМ ПРОЯВЛЕНИИ

 

Согласно п.2 ст.7 Федерального закона “О противодействии коррупции” в круг основных направлений по повышению эффективности противодействия коррупции включено создание механизма взаимодействия и иных мер, направленных на привлечение граждан к более активному  участию в противодействии  коррупции, а также на формирование в обществе негативного отношения к коррупционному поведению

 

Согласно пп “а” п.1 ст. 1 Федерального закона “О противодействии коррупции” к коррупционным нарушениям относится  незаконное использование своего должностного положения вопреки законным интересам  общества и государства в целях получения выгоды для третьих лиц или в виде иных  имущественных прав для третьих лиц

 

Согласно пп “б” ч.1 ст. 1 Федерального закона “О противодействии коррупции” к коррупционным нарушениям относится совершение  деяний, указанных в подпункте "а" настоящего пункта в интересах юридического лица.

 

Из совокупности приведенных норм права следует, что государство поощряет граждан к активному отслеживанию действий должностных лиц на предмет незаконного использования ими своего должностного положения для обеспечения третьим лицам возможности получить какие-либо выгоды.

 

Для установления факта коррупции достаточно установить факт незаконного использования своего должностного положения государственным служащим в интересах какого-либо юридического лица. В нашем случае таких фактов несколько

 

Факт №1

Согласно ч.1 ст.1 ЖК РФ жилищное законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых жилищным законодательством отношений по ... пользованию ...жилыми помещениями". Это значит, что одностороннее установление размера платы за жилое помещение исключено. Для законного получения платы за жилое помещение необходимо заключить Договор управления в порядке, предусмотренном ст. 162 ЖК РФ. В Договоре надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия. Поскольку Договор не заключен, у  истца не возникло права на предъявление каких-либо платежных документов и каких-либо материальных притязаний вообще.

Однако управляющая организация договоров управления с собственниками не заключает, пытается получить плату в обход закона на основании надуманных объемов услуг и произвольных цен. Несмотря на явное злоупотребление правом (ч.1 ст. 10 ГКРФ) суд принял к рассмотрению иск в отстуствие договора управления

 

Факт №2

Правилами содержания общего имущества ..., утв. Постановлением правительства РФ №491 в пункте 35 определено: "размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения ..., связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ", а в пункте 17: "собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования". Таким образом, от перечня услуг (работ) и условий их оказания (выполнения) зависит объем услуг (работ), а от объема - размер платы. И только собрание - и никто иной! - решает, какой объем услуг (работ) и за какую цену собственники помещений соглашаются принять услуги управляющей организации. При отсутствии такого решения общего собрания ни у кого не возникает право на выставление счетов.

Однако к исковому заявлению не приложено утвержденного общим собранием перечня услуг (работ) и на утвержденных собранием условий выполнения услуг (работ). Поскольку цена услуг и работ общим собранием собственников не принималась, поэтому истец не приобрел право требовать оплаты этих услуг и работ.

 

Факт №3

Согласно п.6 ч.1 ст. 131 ГПК РФ расчет взыскиваемых сумм является обязательной частью искового заявления. Это императивное требование. Приложенная к исковому заявлению материалы не содержат расчетных величин и результатов действий между ними. Закон не предусматиривает исключений ни малограмотным физическим лицам, ни малограмотным юридическим лицам.

Нет расчета доли нашей квартиры.

Нет расчета по теплоснабжению – ккал за каждый месяц по дому, тоже по квартире, не приложены подверждающие расчет документы, такие как оплата Управляющей компании за полученное от ТЭЦ тепло. Не составлен расчет суммы оплаты за водоснабжение. Не видно, какой объем ресурсов потребил весь дом в январе, а какой – в мае. И какова моя доля?

Согласно ст. 131-132 ГПК РФ "Расчет взыскиваемой суммы" представляет собой отдельный документ, причем подписанный участником дела. В материалах дела нет доказательства, имеющего требуемые по закону реквизиты: наименование "Расчет взыскиваемой суммы" и подпись участника дела.

Отсутствие "Расчета" превращает разбирательство дела в бессмысленное времяпрепровождение.

Факт №4

Для домов, в которых собственники избрали способ управления домом, не могут применяться тарифы, установленные органами местного самоуправления для нанимателей социального жилья.

 В обоснованиеправа на применение муниципальных тарифов нарушители закона, как правило,ссылаются на ч.4 ст. 158 ЖК РФ:

 В силу части 4 статьи 158 ЖК РФ, если собственники помещений в многоквартирном доме на своем общем собрании не приняли решение об установлении размера платы за содержание иремонт жилого помещения, такой размер устанавливается органом местного самоуправления.

 Но «тариф» и «размер платы» совершенно различные по своей природе показатели - тариф имеет измерение – руб/кв м (в месяц). А “размер платы”, потребной на содержание и ремонт общего имущества на очередной год, исчисляетсяв руб. (в год).

 Из определения, содержащегося впункте 35 “Правил содержания общего имущества ...”,утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491 следует,что

“размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения и размеры обязательныхплатежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержаниеи ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ"

Это означает, усредненных по городу“размеров платы” не может быть – по определению, поскольку у каждого дома свойперечень необходимых работ и услуг. Так что назначение цены (тарифа) – это, чаще всего, банальное мошенничество.

Вместе с тем, в рамках судебного разбиратьельства выяснилось, что не существует вообще никаких первичных учетных документов, на основании которых в принципе возмобжно осуществлять какие-либо начисления платы.

 

Факт №5

Верховный Суд РФ считает, что в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дел о задолженности по жилищным услугам, надлежит включать вопрос

-       какие тарифы применялись истцом при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений,

-       кем они утверждены,

-       основания их применения.

Такая позиция была заявлена в Определении Судебной коллегии по гражданским делам под председательствованием  Горшкова В.В. от 11 ноября 2014 г. N 5-КГ14-92, в Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации под председательствованием Кликушина А.А. от 3 марта 2015 г. N 5-КГ14-163 и др.

Однако, суд отказался следовать этой судебной практике и не включил в круг доказывания перечисленные вопросы, связанные с применением тарифов

 

Считаем необходимым обратить внимание, на то, что в виде платы за жилищно-коммунальные услуги за год по стране собирается более 1,5 триллиона рублей, из которых по мнению экспертов, в карманах мошенников оседает до одной трети. Таким образом, по самым скромным полдсчетам в “фонд коррупции” поступает более, чем полумиллиарда рублей в год.

 

В порядке взаимодействия с государством

ЗАЯВЛЯЮ

об обнаружении признаков коррупционного правонарушения  в принятии неосновательного иска и в дискриминационных действиях по отношению к собственникам помещений, не желающим платить незаконные “поборы”. Все описанные факты нарушений законодательства направлены на получение выгод третьему лицу – руководителю управляющей организации

 

Мое право на подачу Заявлений о противодействии коррупции предусмотрено законом

.

Прошу принять безотлагательные меры противодействия коррупции. Меня уведомить

 

Заявитель

Дата

 

 

 

РАЗДЕЛ III

ПОДКЛЮЧАЕМ ПОЛИЦИЮ и ОРГАНЫ НАДЗОРА

 

 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ за НАРУШЕНИЯ

В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг и в отсутствие первичных учетных документов  любые «расчеты» задолженности имеют ничтожный характер, а в действиях истца по принуждению к оплате надуманной задолженности можно усмотреть  составы уголовных преступлений, которые квалифицируются как вымогательство, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 330, 171 УК РФ), а также признаки ряда составов административных правонарушений

- причинения имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков уголовно наказуемого деяния -  7.27.1. КоАП РФ;

- грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета - ст. 15.11 КоАП РФ;

- нарушение порядка ценообразования (завышение тарифов на услуги) - ч.1 ст. 14.6 КоАП РФ;

- самоуправство - ст. 19.1 КоАП РФ.