ДОКАЗЫВАНИЕ: заталкиваем противника на заранее подготовленные "минные поля" (6)

На модерации Отложенный

Это часть 6. Предшествующие части

http://maxpark.com/community/1574/content/5270511 (1)

http://maxpark.com/community/1574/content/5271305 (2)

http://maxpark.com/community/1574/content/5275228 (3)

http://maxpark.com/community/1574/content/5282620 (4)

http://maxpark.com/community/1574/content/5287366 (5)

Общая идея состоит в том, чтобы своими вопросами заталкивать противника на заранее проигрышные для него ответы. Покажем в качестве примеров несколько из бесчетного количества примеров


НАПРАВЛЕНИЕ №1 - УТВЕРЖДЕНИЕ ТАРИФОВ

А. Начинка для мин

Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ  от 11 ноября 2014 г. N 5-КГ14-92 сформирована правовая позиция для разрешения споров о задолженности по жилищным услугам. Согласно этого, в какой-то мере, “судьбоносного” документа, все суды обязаны включать в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, вопросы:

-       какие тарифы применялись истцом при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений,

-       кем они утверждены,

-       основания их применения.

http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/70698784/#ixzz3m0MJoZqJ

Особо выделяем вопрос: КЕМ УТВЕРЖДЕНЫ?

 

Б. Куда будем клонить своими вопросами?

Постановкой своих вопросов мы будем добиваться таких выводов:

-       Во-первых, при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений применялись тарифы, принятые органом местного самоуправления. В качестве доказательств приводятся  Постановления от (дата) №; от (дата) №, ловеденных до сведения населений публикацией в газете от (дата). Но эти постановления никакого отношения к общему имуществу нашего дома не имеют, а значит - они не отвечают требованию относимости.

-       Во-вторых, высшая судебная инстанция предлагает разобраться - КЕМ УТВЕРЖДЕНЫ ТАРИФЫ. Однако противная сторона не представила документа об утверждении каких-либо тарифов вообще и о том, кем персонально они были утверждены.

 

В. Зубодробительный довод

Особый акцент сделаем на отглагольном существительном “УТВЕРЖДЕНИЕ” со ссылкой на ГОСТ:

Согласно ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» «утверждение документа» - это cпособ придания документу правового статуса. Но противной стороной

- не представлены тарифы на жилищные услуги, утвержденные каким-либо органом управления или должностным лицом;

- не представлено доказательств существования документа под названием «Тариф для дома №…»;

- не представлено доказательства определенного законом вида, а именно - грифа «утверждаю» на таком документе;

-не представлено доказательство существование лица, которое утвердило «Тариф для дома №… по ул….).

 Г. Взрываем!

 В суд

Участника дела

Дополнительное объяснение относительно тарифообразования

 Из ответов представителя истца на вопросы выяснилось, что требуемых по закону обоснований применения тарифов не существует. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ  от 11 ноября 2014 г. N 5-КГ14-92 обязывает суды включать в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, вопросы:

-       какие тарифы применялись истцом при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений,

-       кем они утверждены,

-       основания их применения.

Согласно ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» «утверждение документа» - это cпособ придания документу правового статуса. Но противной стороной

-       не представлены тарифы на жилищные услуги, утвержденные каким-либо органом управления или должностным лицом;

-       не представлено доказательств существования документа под названием «Тариф для дома №…»;

-       не представлено доказательства определенного законом вида, а именно - грифа «утверждаю» на таком документе;

-       не представлено доказательство существование лица, которое утвердило «Тариф для дома №… по ул….).

Размер платы за содержание и ремонт жилого помещения - результат договоренности сторон договора управления многоквартирным домом. Управляющая организация не может в одностороннем порядке (без согласования с собственниками помещений, выражающегося в принятии решения их общим собранием) устанавливать и (или) изменять размер платы (Постановление ФАС СЗО от 17.12.2009 по делу N А66-5611/2009).

 

Из изложенного следует:

1) тарифы органов местного самоуправления являются неотносимыми доказательствами по нашему делу;

2) в суде установлено, что начисления платы производились не на законном основании, а  потому любые расчеты платы или задолженности являются незаконными;

3) в действиях истца по использованию тарифов органов местного самоуправления содержатся признаки состава административных правонарушений, предусмотренных КоАП РФ:

Статья 14.6. Нарушение порядка ценообразования

Статья 14.7. Обман потребителей

если следственными органами будет установлено отсутствие признаков состава уголовного преступления, предусмотренного ст. 165  УК РФ (Причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием)

В связи с чем ПРОШУ не принимать во внимание какие-либо начисления или расчеты задолженности, основанные на неотносимых и недопустимых доказательствах и постановить решение на иных доказательствах.

  

НАПРАВЛЕНИЕ №2: “ПЕРЕЧЕНЬ РАБОТ и УСЛУГ”

А. Начинка для мин

Жилищное законодательство устанавливает обязательное правило формирования цены жилищных услуг на основании трех документов,принятых собранием

1)перечня услуг и работ,

2)условий их оказания (например, периодичность выполнения) и

3)размера финансирования каждой позиции из перечня услуг и работ.

Так “Правилами содержания общего имущества ...,” утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491 в пункте 35 определено:

"размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения и размеры обязательных платежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ",

а в пункте 17:

 "собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования".  

Постановлением  Правительства №731 утвержден Стандарт раскрытия информации о деятельности управляющих организаций в сфере ЖКХ. Согласно пункта 6 Стандарта любой собственник помещений в доме вправе получить в открытом доступе информацию в полном объёме о стоимости работ (услуг)  с указанием: описания содержания каждой работы (услуги), - периодичность выполнения работы (оказания услуги),  результат выполнения работы (оказания услуги),

Добавим письмо Минрегионразвития от 14.10.2008 г. № 26084-СК/14, в п.3 которого разъясняется:

“законодательство Российской Федерации не предусматривает возможности одностороннего установления управляющей или подрядной организацией перечня услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, условий их оказания и выполнения, а также размера их финансирования. Эти положения должны быть согласно ч. 3 ст. 162 и ст. 164 Жилищного Кодекса указаны в заключённых договорах".

Триада: перечень услуг и работ, условия их оказания и размер финансирования по каждому виду услуг и работ – является основой для определения РАЗМЕРА ПЛАТЫ за жилое помещение.

Б. Техника "заталкивания" противника вопросами на "минное поле"

-       Уважаемый представитель истца, могли бы вы пояснить, какие именно работы и услуги входят в категорию жилищные услуги (или работы и услуги по Содержанию и ремонту общего имущества многоквартирного дома)

 - Бла-бла-бла

- (идем на помощь, а как же!) Может быть, существует документ о составе Перечня работ иуслуг? Может быть какой-ото орган рассматривала и утвердил такой Перечень?

- Бла-бла-бла

-       Так что получается? Ваша организация исполняет те работы, которая сама для себя пожелает? Это вы считаете доказательством?

-       ?????? (Молчание ягнят)

-       Позвольте я переформулирую вопрос. Сколько работ и услуг выполняет ваша организация? Общее число?

-       Ну… Мне неизвестно. Все работы, которые положено.

-       Какие подъезды вошли в перечень косметического ремонта подъездов? Какие именно инженерные коммуникации по Перечню долбжны быть отремонтированы? Какие приборы или арматура должны были быть заменены?

-       ?????? (Молчание ягнят)

-       Настоятельно прошу дать конкретный ответ: есть Перечень работ и услуг или нет?

-       (Камушек в адрес суда) Суд назначил дело к разбирательству после того, как признал дело подготовленным. Это значит, все доказательства в деле. Я категорически против отложения слушания дела. В ходе разбирательства установлено, что вообще нет никаких доказательств никакой задолженности, а выставляемые счета ничем не обоснованы. Из ответов на вопросы стало ясно, что иск абсолютно неосновательный. Поэтому я ограничусь заданными вопросами

(Суд: С вопросами закончили. Что желает пояснить ответчик?)

В. Взрываем!

В суд

Участника дела

Дополнительное объяснение

относительно Перечня работ и услуг

 

В ходе слушания дела представитель истца пояснил, что  управляющая организация в нарушение правил осуществления деятельности по управлению домом не вынесла на предварительное обсуждение собственниками ПЕРЕЧЕНЬ работ и услуг, а предъявляемые к оплате счета никак не связаны с утвержденным общим собранием ПЕРЕЧНЕМ работ (услуг) на текущий год. Тем самым выявлены признаки состава нарушения требования пп «г» п.4 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ 15 мая 2013 №416, согласно которым требуется организоватьи осуществлять расчеты за услуги и работы в том числе: начисление обязательных платежей и взносов, исключительно в соответствии с требованиями законодательства РФ.

 

Согласно части 1 статьи 7.23.3 КоАП РФ "Нарушение организациями …, осуществляющими предпринимательскую деятельность по управлению многоквартирными домами …, правил осуществления предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от ста пятидесяти тысяч до двухсот пятидесяти тысяч рублей.

 

В связи с чем ПРОШУ не принимать во внимание какие-либо начисления или расчеты задолженности, не основанные на утвержденном собранием Перечне работ и услуг; в исковых требованиях отказать ввиду из полной неосновательности

  

НАПРАВЛЕНИЕ №3: ПУД  (Столудово!!!)

А. Цепочка вопросов

Если услышали: “задолженность определена по “Журналу начислений”, то будем выстраивать цепочку вопросов, которая ведет к признанию отсутствия первичных учетных документов (ПУД):

- Представитель противной стороны только что пояснил суду, что о моей задолженности он узнал из Журнала. Можете ли вы представить распоряжение об утверждении формы этого документа и порядка его заполнения?

- Бла-бла-бла (Общий смысл - законом не регламентировано)

- Законом? Вопрос касался не закона, а внутреннего документа, который должен быть по закону. Может быть, существует внутренняя инструкция по ведению Журнала? Может быть, в должностных обязанностях персонала это сказано?

– Нет. Ничего нет…

-       Так что получается? Просто: кто чего захотел, то и записал в Журнал? Это вы считаете доказательством?

-       ????????? (Молчание ягнят)

-       А оригинал Журнала можно обозреть? Может быть в оригинале мы увидим какие-то признаки официального документа?

-       Мы не взяли оригинал.

В суд представлена копия документа, которая надлежащим образом заверена представителем истца

-       Правильно ли я вас понял(а)? Мне отказано в законном праве на  исследование важного доказательства в оригинале. А может статься, что оригинал был уничтожен сразу после изготовления копии. Мой вопрос: существует ли оригинал Журнала? Если да, на каком основании вы отказываетесь от представления его в суд?

-       Бла-бла-бла (хоть что)

-       На основании ч.2 ст. 71 ГПК РФ письменные доказательства представляются в подлиннике или в в форме заверенной надлежащим образом копии. Подлинника нет. Копия заверена представителем, в доверенности которого не прописано право на заверение копий от лица руководителя организации. Таким образом, допустимого доказательства существования Журнала не представлено.

Суд бросается на выручку

-       Почему вы заявляете об отсутствии полномочий представителя.? Доверенность в деле. Он обладает всеми процессуальными правами.

-       Уважаемый суд. В деле доверенность со стандартным объемом представительских прав. Но право заверять своей подписью копии документов, исходящих от юридического лица в ней нет.

Паника… Председательствующий лихорадочно листает дело, находит Доверенность и убеждается, что в ней действительно стандартный текст так называемой судебной доверенности – но такого полномочия, как заверять копии документов, исходящих от организации, в составе полномочий не указано. С очень высокой степенью вероятности можно прогнозировать, что суд будет отложен до 8:30 следующего дня по причине - надо донести Журнал в оригинале

Первый тайм мы уже отыграли. А поутру - второй тайм:

- Вы принесли Журнал?

- Да, вот он

- Ответчик, доказательство представлено в оригинале. Надеюсь отпали вопросы?

- Нет появились другие. Каким первичным учетным документом утверждена форма Журнала?

- Что вы имеете в виду?

- Я имею в виду, то что сказано в ч.1 ст.7 и ч.4 ст.9 закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ):  состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Прошу представить альбом форм, утвержденных руководителем, в котором указана, в частности, форма Журнала. И ответить на вопрос: Есть такой первичный учетный документ или нет?

- (молчание ягнят)

- Вы сами понимаете, что если руководителем не утверждена форма Журнала, то сам по себе Журнал не может быть признан допустимым доказательством?

- (пауза)

 

(К суду)

В суд

Участника дела

ЗАЯВЛЕНИЕ (в письменной форме)

В соответствии с законом обстоятельства ведения Журнала начислений должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, а именно наличием формы Журнала в альбоме форм, утвернжденных руковдителем (ст.7 и ст.9 Федерального закона "О бухгалтерском учете").

Поскольку таких средств доказывания нее представлено, то согласно ст. 60 ГПК РФ эти обстоятельства не могут подтверждаться никакими другими доказательствами, в частности, произвольной формой Журнала, используемой истцом.
Отсюда следует, что представленный Журнал не является допустимым средством доказывания, а потому содержащиепся в нем данные также не могут быть допустимыми доказательствами по делу.
В связи

Подпись

Дата 

Замечания: Для чего ставили вопрос о подлиннике Журнала? Специально - для отвлечения внимания. Для того, чтобы создать ложное впечатление о том, что для нас важен Журнал в подлиннике. Чтобы обмануть противника.


Б. Начинка для фугаса

Это совершенно новое оружие - первичные учетные документы. Требования к их составлению указаны в Федеральном законе "О бухгалтерском учете" (402-ФЗ)

В соответствии с ч.1 ст.9 этого закона каждый факт хозяйственной жизни, под которыми понимаются сделки, события и операции, оказавшие или способные оказать влияние на финансовое положение, финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта, подлежит оформлению первичным учетным документом.

При этом каждый первичный учетный документ должен содержать все обязательные реквизиты, установленные ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, а именно:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование экономического субъекта, составившего документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;

 6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события.

Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта.

 

В. Добиваемся ПРИЗНАНИЯ

Опираясь на положения о первичных учетных документах, каждый раз будем задавать вопросы так, чтобы из полученных ответов можно было заключить – состоялось ПРИЗНАНИЕ нарушения требования законодательства, к примеру:

 

-       Уважаемый представитель истца

-       Каким путем формируется цифра в графе “Начислено”?

-       Тариф умножается на площадь квартиры?

-       Откуда берется тариф?

-       Он установлен.

-       Каким органом?

-       Органом местного самоуправления

-       Прошу уточнить конкретно, когда именно, каким точно постановлением (решением) был установлен тариф, который применен участником дела?  Вы когда-нибудь видели это Постановление? Не могли бы предъявить его участникам дела и суду в качестве доказательства?

-       (После долгого выяснения отношений появляется Постановление)

-       Уважаемый представитель ООО УК! В Постановлении несколько вариантов ответов на вопрос о том, какой тариф применить? Кто конкретно установил, каким вариантом надо пользоваться

-       Директор организации показывает бухгалтеру нужную цифру

-       Молча?

-       Не понял?

-       Молча тычет пальцем или что-то говорит при этом?

-       Понятно, что объясняет – надо пользоваться вот этим тарифом.

-       Приятно получить прямой ответ на прямой вопрос. Значит, если я вас правильно понял(а), директор управляющей организации дает указание бухгалтеру, какой конкретно тариф применить. Правильно?

-       Да.

-       Какой-то документ при этом оформляется/

-       Нет. Достаточно устного указания.

Все … Цель достигнута. В протоколе судебного заседания, надо надеяться, все же останется след. Потому что судья вряд ли уловит, куда мы клоним. 

Забегая вперед отметим, что впоследствие мы обратимся в суд о предоставлении копии протокола судебного заседания (с приложением квитанции об оплате копеечной пошлины). Так у нас на руках появится доказательство отсутствия первичного учетного документа, на основе которого выполняются начисления. После чего будем требовать представления в суд форм и перечня, которые должны быть определены руководителем экономического субъекта. А если их нет, то по меньшей мере, мы вправе поставить вопрос перед судом о направлении частного определения в прокуратуру об обнаружении признаков административного правонарушения  

Ну и само собой, в заключительной стадии судебного разбирательства мы что называется “возвысим голос”: в материалах дела зафиксировано признание противной стороны в нарушении требований закона о начислениях платы на основании первичного учетного документа (листы дела №№). Поскольку никто такого документа не составлял, все начисления являются ничтожными действиями, а цифры, приведенные в Журнале, не могут иметь никаких юридических последствий.

 

НЕКОТОРЫЕ ВАЖНЫЕ ВЫВОДЫ

1. Уясним значение процессуального права задавать вопросы

В наборе процессуальных прав, которыми наделяется участник гражданского дела, упомянуто

задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

Мы разобрали примеры для прояснения главного -  вопросы задаются не для того, чтобы нам, темным людям, просветленный ум что-то там пояснил. Нет! Мы задаем вопросы совершенно с иных позиций. С позиций следователя по особо важным делам. Причем иногда "доброго": а иногда "злого". Но задача та же - уличить нашего противника во лжи, в недоказанности, в передергивании, в противоречии с законом его представлений, его действий, его решений. Мы только делаем вид ("кино гоним"), что нам кое-что не совсем ясно. Тогда как на деле совершенно осознанно выстраиваем цепочку - вопрос за вопросом, но так, чтобы в конце которой получить нужный нам ответ.

2. Уясним значение ПРИЗНАНИЯ

Правильной постановкой вопросов мы целенаправленно ведем дело к тому, чтобы заявить:  противная сторона ПРИЗНАЛА  наши доводы. Это чрезвычайно важный результат, потому что :

Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Признание заносится в протокол судебного заседания. Признание, изложенное в письменном заявлении, приобщается к материалам дела (ч.2 ст. 68 ГПК РФ)

Вряд ли управляющая организация сделает прямое заявление о признании поборов с жителей. Но мы немного отступим от классического случая – и будем навязывать суду нашу трактовку поведения противника, как ПРИЗНАНИЕ.

3. Уясним значение "нового оружия" 

В самом общем случае управляющая организация своим обращением в суд старается идти по колее, проложенной сотнями, а скорее всего, тысячами других ... Суд тоже нацелен рассмотреть дело по шаблону и вынести уже списанное из интернета решение... Без заморочек. А мы вдруг выкатываем что-то новое... И раз они не понимают, что к чему - сами дают ПРИЗНАНИЯ

4. Уясним для себя опасности  активного задавания вопросов

Если судья увидит, как под давлением наших вопросов рушится позиция нашего противника, то он начнет оказывать нашему неприятелю свою поддержку.

В чем это может выражаться?

-       Судья начнет отводить вопросы… "Вам уже ответили…" Или: "Этот вопрос не относится к предмету иска".

-       Судья начинает перебивать нас своими вопросами, в которых будут содержаться подсказки нашему противнику.

-       Судья станет вообще отвечать на наши вопросы вместо участника дела.

-       Судья не применет читать нам мораль: "Вы же на платите!"

-       Судья будет обрывать нас: «Мы все уже выяснили. Давайте не затягивать процесс…».

Но мы упрямо едем прямо на «Динамо»

-                Уважаемый суд,  ст. 35 ГПК РФ не ограничивает право задавать вопросы, напротив, в указанной норме права используется              словосочетание «по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам». Это значит,

1)законодатель считает нормальным, что вопросы могут возникать в процессе разбирательства;

2)совершенно не важно, если кому-то тот или иной вопрос покажется малозначительным; раз употреблено словосочетание - ПО ВСЕМ ВОПРОСАМ,  - то участник дела вправе поставить противной стороне эти вопросы

 Уже выяснилось, что заявленный иск является заведомо неосновательным, такой иск не подлежит принятию. Но если он принят, то, значит, суд запланировал множество вопросов. Давайте их рассматривать

Настоятельно ПРОШУ не лишать одну сторону процессуальных прав, гарантированных законом.
Настоятельно ПРОШУ не оказывать другой стороне явной поддержки.

 

И когда это случится, непременно улыбнитесь: ведь все идет по плану. Так что по тому же плану дайте резкий отпор с использованием нашего арсенала в виде извлечений из КОДЕКСА СУДЕЙСКОЙ ЭТИКИ, утв. 19 декабря 2012

Судья должен … в любой ситуации сохранять личное достоинство, дорожить своей честью, избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти и причинить ущерб репутации судьи  (ч.1 ст. 6)

 Судья при исполнении своих обязанностей по осуществлению правосудия должен исходить из того, что судебная защита прав и свобод человека и гражданина определяет смысл и содержание деятельности органов судебной власти (ч.1 ст. 4)

 Судья вправе требовать от лиц, участвующих в деле, и иных участников процесса воздерживаться от проявления пристрастности или предубеждения в отношении любого лица, за исключением тех случаев, которые связаны с установлением фактических обстоятельств, имеют правовое значение для предмета судебного разбирательства и могут быть законным образом оправданы (ч.3 ст. 10)

Судья должен соблюдать высокую культуру поведения в процессе, поддерживать порядок в судебном заседании, вести себя достойно, терпеливо, вежливо в отношении участников процесса и других лиц, присутствующих в судебном заседании.  (ч.7 ст. 11)