ДОКАЗЫВАНИЕ: три ключевых понятия (Ф,З,В); примеры (4)

Продолжаем цикл

http://maxpark.com/community/1574/content/5270511 (1)

http://maxpark.com/community/1574/content/5271305 (2)

http://maxpark.com/community/1574/content/5275228 (3)

Это часть 4 О СУЩНОСТИ ДОКАЗЫВАНИЯ в примерах

1. СУЩНОСТЬ доказывания можно представить в виде

трехступенчатого процесса на примере, относящемуся к заключению договора управления

1)сначала мы устанавливаем фактические обстоятельства: не представлено доказательств заключения договора управления с собственниками вообще и с участником дела (ответчиком) в частности;

2)затем производим сопоставление фактических обстоятельств с требованиями закона: согласно ст. 161-162 ЖК РФ управление домом осуществляется на основе договора управления, заключенного в письменной форме; средством доказывания определенного вида по смыслу ст. 60 ГПК РФ является договор, подписанный сторонами;

3)наступает время сделать вывод: поскольку суду не представлено доказательств заключения договора в письменной форме, нет оснований считать, что между участниками дела возникли правоотношения вообще и что у организации возникло право на предъявление каких-либо материальных претензий.

Схематично процесс доказывания можно изобразить так: Ф-З-В (Факт - Закон - Вывод). Иногда удобнее выстраивать доводы в иной последовательности (В-Ф-З) или (В-З-Ф) или (З-Ф-В). Если ссылок на законодательные акты несколько, можно для себя пометить З-1; З-2; З-3…Если выводов несколько, они идут под условными номерами (В-1; В-2 ...) Разумеется все три части получают условное наименование исключительно в методических целях. В реальности эти пометки в скобках не следует воспроизводить на бумаге.

2. ПРИМЕРЫ

Для погружения в процесс доказывания рассмотрим несколько примеров

ПРИМЕР №1

Нагнетаем обстановку в процессе, разбрасываем семена страха во вражеском лагере - для чего подаем Возражение на действия председательствующего, причем опирающегося на доказательство

(З) Согласно п.4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должно быть указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца, но

(Ф) в исковом заявлении этот вопрос обойден. Не указано, какие права нарушены.

(В) Поскольку восстановить такие (ненарушенные) права в ходе судебного разбирательства невозможно, то решение по делу оказывается "предрешеным" в момент вынесения определения о принятии иска. В связи с чем ВОЗРАЖАЮ относительно принятых председательствующим процессуальных решений и действий по имитации состязательности процесса. 

ПРИМЕР №2

Председатель правления товарищества избран на заседании правления, тогда как на момент избрания действовала редакция устава, в которой был указан иной способ избрания - на собрании. Подаем Объяснение

         (З) В уставе товарищества определено, что председатель правления избирается на общем собрании.

(Ф)В ходе разбирательства дела было установлено,  что избрание председателя состоялось не на общем собрании, а на заседании правления.

(В-1)Таким образом доказано, что избрание председателя состоялось с нарушением требований норм устава, а потому - ка следствие - надо признать, что лицо, представляющее себя председателем правления, таковым не является и оно не вправе представлять интересы товарищества; не вправе отдавать распоряжения; не вправе подписывать платежные документы организации; не вправе выдавать доверенности; не вправе получать вознаграждения. 

Важное замечание. С обрушением полномочий председателя возникает возможность поставить вопрос о возврате всего полученного

(В-2)Восстановить положение, существовавшее до нарушения законности, возможно одним способом – признать решение, принятое … (дата) на заседании правления товарищества об избрании … (фио) председателем правления ТСЖ -  недействительным с момента избрания.

ПРИМЕР №3

В заранее заготовленном письменном Объяснении свои доводы "утяжеляем" за счет цитирования правовой позиции Верхового Суда РФ

 (Ф) В исковом заявлении утверждается об оказании услуг со стороны истца, причем в отсутствии договора управления. Такое утверждение противоречит закону, поскольку

(З)услуга возникает исключительно при наличии договора, что доказывается позицией Верховного Суда РФ, закрепленной в Обзоре судебной практики ВС РФ за четвёртый квартал 2013 года. В Обзоре разъяснено, что правоотношения между исполнителем и потребителем жилищных и коммунальных услуг формируются на основе закона о защите прав потребителя и что услуга возникает лишь при наличии соответствующего возмездного договора:

При отнесении споров к сфере регулирования Закона о защите прав потребителей следует учитывать, что :под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора (пп “г” пункта 3)…;

(В-1) Отсюда следует, что услуга может возникнуть исключительно при наличии договора,

(В-2) Поскольку нет оснований для рассмотрения иска о взыскании платы за услуги, разбирательство дела надлежит прекратить с разъяснением о возможности обращения в суд о взыскании неосновательного обогащения.

ПРИМЕР №4

При попытках вымогателей устроить искусственный засор канализационной системы строим доказательство со ссылками на нормативно-правовые акты, выпущенные правительством. Переводим вопрос из области задолженности в область преврашения жилого помещения в непроигодное. По Конституции "Жилище нреприкосновенно"

(Ф)Участник дела не отрицает своих намерений устроить искусственный засор в системе канализации. Однако

(3)законодательством не допускается блокирование канализационного выпуска квартиры в вертикально стоящий коллектор, потому что такое действие влечет за собой превращение жилого помещения в помещение, непригодное для проживания, на что имеется запрет, содержащийся

(З-1) в п. 122 Правил предоставления коммунальных услуг и

(З-2) в п.12 “Положения о признании помещения жилым помещением …”, утвержденном Постановлением Правительства от 28.01.2006 г. №47

Жилое помещение должно быть обеспечено инженерными системами (электроосвещение, хозяйственно-питьевое и горячее водоснабжение, водоотведение, отопление и вентиляция, а в газифицированных районах также и газоснабжение).

(В)Таким образом, распространением Уведомлений о предстоящем отключении каналиции якобы за неоплату непонятно каких услуг Управляющая организация совершила посягательство на законные жилищные права граждан, заявителя - в частности.Угрозу превращения принадлежащей нам недвижимости в непригодное для использование по назначению состояние считаем реальной.

Вынуждены поставить перед судом вопрос о защите наших законных прав

ПРИМЕР №5

Если мы попытаемся обратить внимание суда на ничтожность решения собрания, это вызовет у него максимальное напряжение всех имеющихся интеллектуальных возможностей. Обстановка напоминает ставку фюрера в конце апреля 1945. Слетелись все главари. Поставлен вопрос: "Что делать?"  Они были готовы согласиться с чем-угодно, чтобы только покинуть это опасное место и живым добраться до своего логова. Так вот пусть суд думает, как спастись самому из этой 

 (Ф) В ходе слушания дела не удалось установить, кто конкретно принимал участие в собрании собьственников - в суд не представлено ни реестра участнкиов, ни самих решений, якобы принятых участникми собрания

(З-1)Согласно п.2 ст. 185.5 ГК РФ

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято при отсутствии необходимого кворума

(З-2) При отсутствии доказательства кворума доказывать ничтожность не требуется в силу п.1 ст. 185.3 ГК РФ:

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

(В-1)Поскольку доказательств наличия кворума не представлено, считаю необходимым указать, что решение собрания - ничтожно.

(В-2)Следовательно, такое решение не имеет правовых последствий, а потому права на управление многоквартирным домом у организации не возникло.

(В-3)При таких обстоятельствах организация не вправе предъявлять какие-либо материальные притязанияк собственникам помещений, а рассмотрение искового заявления не допускается. Прошу вынести определение об оставлении искового заявления без рассмотрения.

ПРИМЕР №6

Еще один вариант указания на ничтожность. Обратите внимание на скупость наших слов - сплошные цитаты из актов ("Ваше слово, товарищ Маузер!" - В.В.Маяковский). Предлагаем спорить с законом. В ответ пойдут какие-то импровизации на заданную тему

 (Ф) В ходе слушания дела установлено, что по вопросу №7 участники голосования якобы приняли решение об установлении тарифа на  содержания и ремонта общего имущества 27 руб за квдратный метр

 (З-1) Согласно п.2 ст. 185.5 ГК РФ

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

(В-1)Поскольку в компетенцию собрания не входит установление тарифов вообще считаю необходимым указать, что решение собрания - ничтожно.

(З-2) Доказывать ничтожность не требуется в силу п.1 ст. 185.3 ГК РФ:

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

(З-3) “Правилами содержания общего имущества …”, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491”, в п.35 определено:

 "размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения ..., связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ" (п.35).

 (З-4)Минимальный перечень
услуг и работ, необходимых для обеспечения надлежащего
содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержден Постановлением Правительства РФ от 3 апреля 2013 г. N 290. Однако условия финансирования работ и услуг принимаются собранием

"собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования" (п.17).

Таким образом, подзаконными актами предусмотрено исчислять объем услуг в рамках договора в зависимости от:

• перечня услуг (работ),
• условий их оказания (выполнения),
• сугубо индивидуально для каждого дома, а также 
• размер финансирования определять в зависимости от 
• объемов и качества оказанных услуг или выполненных работ. 

На основании приведенного исследования можно считать установленным

-  решение собрания по пункту №7 повестки дня не имеет правовых последствий, а потому размер платы следует считать неопределенным;

- при таких обстоятельствах  заявленный иск следует считать неосновательным, а все полученное под видом платы за содержание и ремонт общего имущества считать подлежащим  возврату

 3. ЕЩЕ РАЗ НАПОМИНАЕМ - на нас лежит обязанность доказывания

К огромному сожалению приходиться сталкиваться с решительным неприятием своей обязанности вообще что-либо доказывать.

Характерный случай: Я объяснила суду, что подпись председателя собрания подделана. Но суд не обратил внимание на мои слова. 

На наш взгляд, участник дела просто упустил свои возможности. По закону каждая сторона доказывает .... (ст. 56 ГПК РФ). Но в рассматриваемом случае участник дела уклонился от исполнения своей обязанности. Надо было подать Ходатайство, лучше в письменном виде - к примеру.

- В представленном протоколе собрания подпись председательствующего на собрании сомнительна. На самом деле, лицо обозначенное в качестве председателя собрания, не принимало участие ни в организации собрания, ни в его проведении, ни в оформлении протокола, что доказывается прилагаемым письменным объяснением в адрес суда. Согласно п.14 Пост. Пленума ВС РФ от 26 июня 2008 г. «О применении норм ГПК РФ при рассмотрении и разрешении дел в суде первой инстанции» - 

«при возникновении сомнений в достоверности исследуемых доказательств их следует разрешать путем сопоставления с другими установленными судом доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, назначения в необходимых случаях экспертизы и т.д.»

На основании изложенного во избежании рассмотрения дела и поставноления решения на заведомо сфальсифицированных доказательствах

ПРОШУ

вызвать в качестве свидетелей по настоящему делу 10 человек, проживающих в нашем доме (список прилагается). Первый свидетель сможет пояснить. принимал ли он участие в собрании в качестве председателя и подписывал ли протокол. Остальные смогут пояснить,что им известно по факту проведения в августе ... года собрании, организованном якобы .....