ОПРОВЕРГАЕМ существо искового зявления о взыскании задолженности по ЖКУ

После основательной правки - как мне кажется - получился нормальный документ, направленный на внесение в ряды противника легкой паники

Федеральному судье ПОПКОВОЙ Н.А.

От ответчиков

ХОДАТАЙСТВО относительно устранения нарушений требований законодательства к форме и содержанию исковых заявлений

1

Из искового заявления следует, что истец осуществляет незаконную предпринимательскую деятельность

ПЕРВОЕ

В исковом заявлении указано (первое предложение):

ООО УК «Магистраль» является управляющей организацией, основным видом деятельности которой является оказание жилищно-коммунальных услуг

Однако в ЕГРЮЛ ООО УК «Магистраль» не зарегистрирован такой вид экономической деятельности, как «оказание жилищно-коммунальных услуг». Если код по ОКВЭД в ЕГРЮЛ указан неправильно или вообще не указан, то обращение в орган государственной регистрации считается не поданным. (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 февраля 2011 г. N 12101/10).

Следовательно, получено признание восуществлении предпринимательской деятельности юридического лица без регистрации, причем в сочетании с извлечением дохода в особо крупном размере (ст. 171 УК РФ). Оплата такой деятельности может квалифицироваться как соучастие

ВТОРОЕ

Вторым предложением искового заявления утверждается о наличии у ООО УК «Магистраль» обязательств по оказанию коммунальных услуг, которые исполняются надлежащим образом

ООО УК «Магистраль» обязательства по оказанию коммунальных услуг  выполняет надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиям закона (ст. 309 ГК РФ)

Во втором предложении использован текст ст. 309 ГК РФ

(«в соответствии с условиями обязательства и требованиям закона»), которая входит в Подраздел 1 «Общие положения об обязательствах». Понятие обязательств раскрыто в ст. 307, входящей в упомянутый Раздел:

Статья 307. Понятие обязательства и основания его возникновения

1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

2. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Истец уклоняется от заключения договора, а потому сам себя лишил права ссылаться на нарушение обязательств с нашей стороны и соблюдение обязательства со своей, поскольку невозможно ни соблюсти, ни нарушить несуществующие обязательства

ТРЕТЬЕ

В исковом предложении приводится ссылка на ст. 153 ЖК РФ

В соответствие со ст. 153 ЖК РФ граждане обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги

Отсюда видно, что иск подан не в защиту нарушенного права, а исключительно из-за возникшего, по мнению истца, неисполнения обязанностей, возложенных на ответчика. Но за неисполнение обязанностей по закону вправе подавать иски уполномоченные государственные органы, тогда как истец к ним не относится.  

Характерно, что в этом предложении при цитировании положения закона авторы искового заявления могли бы понять, что не существует платы за жилищно-коммунальные услуги, что нет в законодательстве такого понятия как жилищно-коммунальные услуги, что существует плата за жилое помещение  (жилищные услуги) и плата за коммунальные услуги

ЧЕТВЕРТОЕ

Безо всякой связи с предыдущем текстом в исковом заявлении указывается:

 Согласно ст. 155 ЖК РФ «плата за жилое помещение  (жилищные услуги) и плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за расчетным месяцем».)

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательств не допустим

Можно понять, что составители искового заявления намекают на нарушение требований вносить плату за жилье и коммунальные услуги? Но в таком случае надлежало предъявить исковые требования за неисполнение обязанностей о внесении платы раздельно

1)за жилое помещение

И

2)за коммунальные услуги

Поскольку согласно русского государственного языка союз «И» является соединительным, то должно быть, как минимум, две составляющих, правда только в том случае, если в понятие «жилищно-коммунальные услуги» вкладывается смысл «жилищные И коммунальные услуги»

ПЯТОЕ

В исковом заявлении указано

Согласно действующему законодательству должник оплату за предоставленные жилищно-коммунальные услуги не производит, задолженность за период ….составляет …

Но “должник” не в состоянии совершать сделку в отношении х “жилищно-коммунальных услуг”, поскольку такого рода услуг в жилищном законодательстве нет, а материальных притязаний на оплату отдельно жилищных и коммунальных услуг истец не заявлял.

Вывод: Каждое предложение искового заявления или опирается на вымышленные обстоятельства, или содержит ссылки на притянутые нормы права, или приведены без какой-либо связи с фактическими обстоятельствами. Оснований иска фактически нет. Что такое «жилищно-коммунальные услуги», участникам дела не ясно; в жилищном законодательства такое понятие отсутствует; обязанности оплачивать такие – с позволения сказать – «услуги» законодательством не предусмотрено.

2.

Исковое заявление лишено смысла в силу отсутствия указания на то, какие именно законные права истца нарушены

ПЕРВОЕ

Согласно п.4 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должно быть указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования – но в исковом заявлении этот вопрос обойден. Не указано, какие права нарушены.

Согласно правила, закрепленного пунктом 1 статьи  11 ГК РФ, защита имущественных и связанных с ними личных неимущественных прав потребителей, осуществляется судом.

Согласно ч.1 ст. 3 ГПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов исключительно в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве.  Согласно ч.1 ст.4 ГПК РФ гражданское дело возбуждается по заявлению лица, выступающего в защиту только своих законных интересов.  

Таким образом, законодатель отграничивает законные интересы от незаконных. Законные интересы возникают у сторон, связанных правоотношениями. А если правоотношения сторон не урегулированы в соответствии с требованиями закона, то не могут возникнуть никаких нарушений обязательств по отношению к стороне, не могут ни в коей мере быть затронуты законные интересы стороны, не возникает оснований считать выставленные исковые требования законными до тех пор, пока отношения не будут урегулированы в установленном порядке. 

ВТОРОЕ

Обязательным условием для защиты ЗАКОННЫХ прав истца является наличие договора между исполнителем и потребителем  услуг, поскольку согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров. На таком принципе построено жилищное законодательство: согласно  п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают "из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом».

 Обязанность оплаты работ и услуг на содержание и ремонт, а равным образом за оказанные коммунальные услуги, возникает из договора – в ч.3 ст. 154 ЖК РФ установлено:  

Собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт, а также оплачивают коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности.

Поскольку договоров управления ООО не заключило, никаких оснований требовать плату до 10 числа в размерах, указанных в так платежных документах не наступило.

ТРЕТЬЕ

Ссылки на ст. 309, 310 ГК РФ неуместны. Они относятся к обязательственному праву. Согласно ч.2 ст. 308 ГК РФ (Стороны обязательств)

Если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

Но в рассматриваемом случае истец уклонился от заключения договора, не стал одной стороной договора, тем самым намеренно отказался от получения платы в рамках действующего законодательства. Не будучи участником договора, истец не вправе ссылаться на нормы закона, относящиеся к обязательственному праву

ЧЕТВЕРТОЕ

Можно предполагать, что исковое заявление подано не в защиту нарушенного права, а для получения компенсации выпадающих доходов. Но в соответствии с п.1 ст. 1083 ГК РФ вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

3.

Исковое заявление составлено, исходя из ошибочной правовой позиции, основанной на том, что услуги могут состояться вне договора и задолженность может образоваться вне договора

Судебная практика изобилует случаями противоправного поведения управляющих компаний, которые обращаются в суд за о взыскании так называемой задолженности по жилищным и/или коммунальным услугам в отсутствии договора управления на основании не закона, а просто нагромождения слов:

услуги оказывались; задолженность образовалась за период …; по данным бухгалтерии не оплаченная сумма составляет …; судом расчеты проверены; должник встречного расчета не представил…

На самом деле, если не заключены договора управления, то нет оснований употреблять понятия «услуги» и “задолженность”

ПЕРВОЕ

Под услугами гражданское законодательство понимает совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд (ст.779 ГК РФ,). В отсутствии задания гражданиная предоставление материальных благ регулируется главой 50 ГК РФ (Действия в чужом интересе без поручения)

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 28 июня 2012 г.

№17 (О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей) подпунктом “г” пункта 3 постановил

г) под услугой следует понимать действие (комплекс действий), совершаемое исполнителем в интересах и по заказу потребителя в целях, для которых услуга такого рода обычно используется, либо отвечающее целям, о которых исполнитель был поставлен в известность потребителем при заключении возмездного договора

Примечание:Содержащиеся в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ разъяснения по вопросам применения законодательства основаны на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны. Они представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим учету в целях вынесения судьями законных и обоснованных приговоров, решений, определений и постановлений.

ВТОРОЕ

В полном соответствии с упомянутыми нормами в ЖК РФ также установлено, что для оказания услуг в соответствии с законом надлежит оформить ЗАДАНИЕ собственников помещений:

По договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, …в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.(часть 2 ст. 162 ЖК РФ).

Заключение договора является императивным требованием закона, что подтверждается следующими нормами права:

- жилищные права и обязанности возникают из договоров (п.1 ст.10 ЖК РФ);

- плата за коммунальные услуги осуществляется исключительно на основе договоров, заключенными с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности (п.8 ст.155 ЖК РФ);

- согласно ст. 162 ЖК РФ управляющая организация обязана заключить договор управления, в котором надлежит указать, помимо права и обязанности с обеих сторон и санкции за нарушение обязательств;

- в соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на исполнителя услуг и работ. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п.4 ст. 445 ГК РФ "Заключение договора в обязательном порядке";

- обязанность заключения договора в простой письменной форме указана в ч.1 ст.162 ЖК РФ;

- согласно ч.1 ст. 162 ЖК РФ в договоре управления надлежит указать состав услуг, права и обязанности сторон, перечень и условия исполнения услуг (выполнения работ), условия приемки, санкции за нарушение обязательств, иные условия.

ПРИМЕЧАНИЕ

В условия исполнения услуг входят гарантии перечисления истцом полученных от потребителей коммунальных услуг денежных средств непосредственным исполнителям. Общеизвестно, что полученные от населения денежные средства во многих случаях просто разворовываются

http://realty.newsru.com/article/18jul2012/zhkh_afera

ТРЕТЬЕ

У нас есть право получения на сайте управляющей организации сведений о перечнях, объемах, качестве и периодичности оказанных услуг ; о  выполненных работах с приложением “образов” первичных документов; о состояния расчетов с ресурсоснабжающими организациями.

Нам нужно видеть, что c энергетиками. водоканалом и теплоснабженцами расчеты выполняются в срок и в полном объеме.

Считаем необходимым напомнить, что согласно ч. 4 ст. 165 ЖК РФ управляющие организации

-       “обязаны размещать в системе информацию, предусмотренную законодательством о государственной информационной системе жилищно-коммунального хозяйства”

Если договор управления, действительно, был заключен в порядке, то согласно ч.2.1 ст. 162 ЖК РФ текст договора должен быть размещен управляющей организацией в системе . Однако в интернет-сети текст такого договора не размещен, следовательно,

ООО УК “Магистраль” не является управляющей организаций и у нее не возникло права на иск

ЧЕТВЕРТОЕ

Обязательства сторон возникают только из договора (ч. 2 ст. 307 ГК РФ). Поскольку договор управления не был заключен, то у потребителя услуг не возникло обязанностей по договору, а несуществующие обязанности невозможно нарушить.

Вот почему задолженность не могла возникнуть в принципе.

4.

Неправомерное применение закона, не подлежащего применению, наряду с отказом применения закона, подлежащего применению

В отсутствие договора неправомерно использовать понятие «услуга», а потому недопустимо использовать словосочетание  «задолженность за оказанные услуги». При таких обстоятельствах действия по предоставлению тех или иных жилищных и коммунальных благ следует относить не к «услугам», а к действиям в интересах жителей. При этом споры, связанные с оплатой такого рода действий, должны разрешаться в порядке, предусмотренном главой 50 Гражданского кодекса РФ (Действия в чужом интересе без поручения):

Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.

Статья 989. Отчет лица, действовавшего в чужом интересе

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить лицу, в интересах которого осуществлялись такие действия, отчет с указанием полученных доходов и понесенных расходов и иных убытков.

5.

Неправомерное навязывание произвольного размера «задолженности» вместо «оспариваемой суммы»

По закону задолженность по услугам вне договора появиться не может, хотя может возникнуть оспариваемая сумма. Расчет оспариваемой денежной суммы не был приложен к исковому заявлению вопреки требованию процессуального закона (ст. 131-132 ГПК РФ). Таким образом, разбирательство дела идет в обход закона.

6.

Неправомерное уклонение соблюдения досудебного порядка обращения к ответчику 

Согласно п.7 ч.2 ст. 131 ГПК РФ в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон. Агентским договором, на основании которого выдана доверенность Архиповой А.Н., подписавшей исковое заявление, предусмотрено составление актов сверки с предполагаемыми должниками, однако в нашем случае никто не обращался к собственниками нашей квартиры составить акт сверки, что указывает на наличие безусловного основания для отмены судебного решения в случае удовлетворения иска

7.

Склонение ответчиков к неоправданному риску

Минстрой и ЖКХ РФ в своих методических материалах предусматривает  страхование гражданской ответственности управляющей организации. Смысл этого условия в договоре в обеспечения исполнения обязательств по договору управления каким-либо способом, например безотзывной банковской гарантией или залогом депозита. В таком случае “нецелевой перерасход” на сумму 1,2 млн. руб., допущенный по дому, должен перекрываться денежными средствами, вложенными в качестве страхования гражданской ответственности. В ином случае собственники помещений будут вынуждены повторно оплачивать уже оплаченные расходы, если из денежные средства будут присвоены или растрачены в нецелевом направлении.

Возбуждение гражданского производства по иску организации с уставным капиталом 10 тыс руб, через счета которой перекачиваются (и иногда «зависают» миллионы руб) воспринимается как соучастие в действиях по склонению ответчиков к неоправданному риску

8.  Неправомерное оказание морально-психологического давления на участника дела

ПЕРВОЕ

Согласно словарей ЗАДО́ЛЖЕННОСТЬ, означает наличие невыполненных обязательств, а потому понятие “задолженность“ несет негативно характеризует лицо, допустившее такое неисполнение взятых на себя обязательств. В отсутствие конкретных нарушенных обязательств – пункт договора управления – использование понятия «задолженность» означает манипулирование сознанием, использование неправомерных уловок для создания видимости обоснованности материальных притязаний.

ВТОРОЕ

Причисление к категории «должников» негативно сказывается на деловой репутации, на добром имени истца. Оно ущемляет честь и достоинство. Согласно ч. 1 ст. 21 Конституции РФ “Достоинство  личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления”. Согласно ч.1 ст. 23 Конституции РФ “Каждый имеет право на…  защиту своей чести и доброго имени”.

Судебное разбирательство с участием «должника» создает моральное превосходство для «взыскателя». Ни о каком равенстве прав участников в таком процессе не может быть и речи. 

ТРЕТЬЕ

В ходе принятия иска и дальнейшего разбирательства дела суд привлекает понятия и терминологию, направленную на унижение  участников дела («должник», «задолженность») и на демонстративную солидарность с истцом,

чтобы морально сломить нашу волю к защите своих законных прав и интересов.

ЧЕТВЕРТОЕ

Согласно ч 7.1. ст. 155 ЖК РФ

“внесение платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям признается выполнением собственниками помещений в многоквартирном доме своих обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией, которая отвечает перед такими собственниками и нанимателями за предоставление коммунальных услуг надлежащего качества”.

Собственники нашей квартиры оплачивают коммунальные услуги непосредственно лицам, осуществляющим коммунальные услуги. Такими лицами в нашем случае являются:

- ОАО «Читаэнергосбыт»

- ОАО «Производственное общество водоснабжения и водоотведения города Читы»

- Читинский теплоэнергосбыт филиал ОАО «ТГК-14»

Эти организации получили плату за коммунальные услуги. Претензий к собственникам нашей квартиры не имеют

При таких условиях, распространенные сведения о существовании якобы задолженности по коммунальным услугам являются не соответствующими действительности. Они отрицательно характеризуют моральные качества потерпевшего, поведение его самого или близких ему лиц. Они имеют цель понудить нас в повторной оплате уже оплаченных коммунальных услуг под угрозой распространения порочащих сведений

На основании изложенного ПРОСИМ устранить нарушение наших законных прав, указанных в 8 позициях ДО НАЧАЛА СЛУШАНИЯ ДЕЛА по СУЩЕСТВУ