Пример разгрома аргументации мошенников ЖКХ в суде

В Советский районный cуд

Федеральному судье

Представитель ответчика

ВОЗРАЖЕНИЕ в части существования какого-либо размера платы

Исковые требования составлены, исходя из предположения о существовании размера платы за содержание общего имущества дома, тогда как такого показателя, принятого надлежащим органов в установленном порядке, не существует, что подтверждается следующим:

Противная сторона считает, что тариф на техническое обслуживание и содержание общего имущества дома в размере 24 руб с 1 кв м на период с 1 апреля по 31 декабря 2016 утвержден общим собранием членов ТСЖ, проведенным в заочной форме с 3 апреля по 13 апреля 2016. В подтверждение ссылается на Протокол №1 от 13 апреля 2016, подписанный председателем правления И.Н.Варламовой  и избранными собранием членами счетной комиссии Гуркиным Д.В., Челбашевой Л.П. и Журий Л.А.
Но из Протокола №1 следует, что собрания в указанный период не состоялось, а сам по себе Протокол не имеет надлежащих реквизитов, а потому не вызывает правовых последствий  

1. Об отсутствии у Протокола надлежащих реквизитов

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ

Решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколами в соответствии с требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства. 

Источник: http://www.jilkod.ru/razdel-2/glava-6/st-46-zhk-rf

Государственную политику и нормативно-правовое регулирование в сфере жилищно-коммунального хозяйства осуществляет Министерство строительства и ЖКХ. В утвержденных приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 31 июля 2014 г. № 411/пр Методических рекомендациях по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах в пункте 15 раздела VII установлено, что "протокол общего собрания в форме заочного голосования составляется в письменной форме, подписывается председателем общего собрания и секретарем общего собрания, а также членами счетной комиссии".

Согласно ч.3 ст. 181.2 ГК РФ  протокол собрания подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания. Председательствующий избирается общим собранием.

Однако из Протокола №1 следует, что вопрос о председательствующем собранием не рассматривался (нет такого вопроса в повестке дня) и по нему решения не принималось.

Поскольку участники собрания не избирали председателя собрания, то Варламова И.Н., подписавшая протокол, не получила от собрания полномочий на участие в составлении Протокола и на подписание его. Без подписи избранного собранием председателя  Протокол лишается обязательных реквизитов документа.

Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»

Официальный документ: Документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке

 Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ

Протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме является официальным документом.

Поскольку сформированный Протокол не приобрел признаков официального документа, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом.

2. О нарушении установленного порядка подготовки к проведению собрания

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ

1. …Решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколами в соответствии с требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства.

Однако эти требования были нарушены. Жилищное законодательство предусматривает возможность проведения общего собрания исключительно при наличии инициатора (инициативной группы) Однако в нарушение требований, установленных ч. 4 ст. 45 ЖК РФ,  в рассматриваемом случае инициаторов не было

Согласно ч. 1 ст. 146 ЖК РФ на лицо, по инициативе которого собирается собрание

Статья 146. Порядок организации и проведения общего собрания членов товарищества собственников жилья

1. Уведомление о проведении общего собрания членов товарищества собственников жилья направляется в письменной форме лицом, по инициативе которого созывается общее собрание, и вручается каждому члену товарищества под расписку или посредством почтового отправления (заказным письмом) либо иным способом, предусмотренным решением общего собрания членов товарищества или уставом товарищества. Уведомление направляется не позднее чем за десять дней до даты проведения общего собрания.

Однако никто никаких уведомлений о намеченном собрании собственникам помещений не направлял

Согласно раздела III Методических рекомендаций
по порядку организации и проведению общих собраний
собственников помещений в многоквартирных домах, утвержденных приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 31 июля 2014 г. N 411/пр

1. Общее собрание может быть созвано по инициативе физических или юридических лиц, являющихся собственниками помещений данного многоквартирного дома.

Согласно раздела IV указанных Методических рекомендаций инициатор (инициативная группа) разрабатывает необходимую для проведения общего собрания документацию, формирует повестку дня, подготавливает проекты решений общего собрания, подбирает помещение, в котором предполагается проведение общего собрания, размещает информацию и документацию, а также определяет дату и место проведения общего собрания (пункт 2)

Из Протокола №1 следует, что не было инициативной группы или  инициатора, которые формировали повестку дня; не существовало  инициативной группы или  инициатора, которые подготовили проекта решения; не существовало инициативной группы или  инициатора, которые наметили дату и место проведения собрания; что никто не рассылал уведомление о предстоящем собрании. При таких фактических обстоятельствах проведение собрания исключается. Оно могло быть только воображаемым.

Отсутствие инициаторов свидетельствует о фальсификации Протокола №1

3. О нарушении установленного порядка проведения собрания и ничтожности его решения из-за отсутствия правомочности собрания (кворума)

Согласно ч.1 ст.

46 ЖК РФ

 …Решения и протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме являются официальными документами как документы, удостоверяющие факты, влекущие за собой юридические последствия в виде возложения на собственников помещений в многоквартирном доме обязанностей в отношении общего имущества в данном доме, изменения объема прав и обязанностей или освобождения этих собственников от обязанностей,…

При этом решения имеют бОльший доказательный вес, чем Протокол. Если собрание членов ТСЖ «Университет» было бы проведено с соблюдением установленного порядка, то сторона должна представить наличие всех документов, упомянутых в жилищном законодательстве:

- решений (бюллетеней для голосования) с приложением доверенностей, причем в оригинале.

Однако таких документов не существует. Позиция стороны, отрицающей факт проведения собрания или факт принятия собранием решения, признается доказанной при отсутствии доказательств противного. 

Судебная практика подтверждает существенность нарушения порядка подготовки и проведения собрания, если нет подлинных бланков решений (бюллетеней), информации о площади, находящейся в собственности участников голосования, доверенностей представителей собственников. Так в Апелляционном Определение Новосибирского областного суда от 11.10.2016 по делу N 33-10229/2016 постановлено:

"Проверяя законность постановленного по делу решения, судебная коллегия приходит к выводу о том, что отсутствие подлинника протокола решения общего собрания собственников помещений многоквартирного дома, уведомления о проведении общего собрания собственников помещений, списка собственников помещений многоквартирного дома с указанием площади находящихся в собственности помещений, бюллетеней голосования, а также документов, подтверждающих полномочия представителей собственников, связано с порядком созыва, подготовки, проведения собрания, осуществления процедуры голосования, является существенным нарушением норм права

Судебная практика подтверждает, что при отсутствии полных сведений об участниках голосования и информации о праве собственности, нет оснований считать доказанным наличие кворума, а при недоказанности кворума решения собрания не могут считаться принятыми. Так в Решении Ленинского районного суда Тульской области от18 июня 2012 по делу №2-809/2012 постановлено:

 "Судом установлено, что по ряду квартир за ОАО «» голосовали собственники, не обладающие в полном объеме недвижимым имуществом, в котором они проживают. При этом в расчете, легшим в основу составления протокола от ДД.ММ.ГГГГ, учитывалась площадь всех квартир, хотя голосовавшие собственники имели только доли в квартирах.

Кроме того, суд обращает внимание на другие недостатки, имеющиеся при оформлении протокола от ДД.ММ.ГГГГ и соответствующего к нему приложения №, а именно: не указано имя, отчество голосующего, не указана информация о документе, подтверждающем право собственности на квартиру.

…С учетом установленных по делу обстоятельств, суд приходит к выводу, что кворум для проведения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме ДД.ММ.ГГГГ отсутствовал, однако ответчик в нарушение требований ч.3 ст.45, ч.4 ст.48 ЖК РФ не провел повторное общее собрание с оформлением решений собственников по вопросам, поставленным на голосование, в письменной форме".

Судебная практика подтверждает, что только  БЮЛЛЕТЕНИ для голосования  являются доказательством КВОРУМА. Так в Апелляционном Определении Московского городского суда от 26.02.2016 (дело  33-6906/2016) постановлено:

"В связи с тем, что одним из оснований заявленных требований были утверждения истца об отсутствии кворума на собрании, то ответчик должен был представить суду доказательства правомочности собрания.

Поскольку согласно имеющемуся в деле протоколу заседания счетной комиссии от *** г., которым оформлены принятые на собрании решения, общее собрание проводилось в форме заочного голосования и предметом подсчета счетной комиссии являлись бюллетени для голосования, то в качестве допустимых доказательств правомочности общего собрания и доказательств факта принятия собранием оспариваемых решений суду должны были быть представлены бюллетени для голосования".

Отсутствие определенных средств доказывания (уведомлений, объявления и бюллетеней для голосования с приложением доверенностей и сведений о праве собственности) исключает возможность признания факта проведения собрания и наличия кворума.

4. Заключительные положения

Согласно п.2 ст.181.5 ГК РФ

 Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума;

Отсюда следует, что решение собрания по вопросу установления размера платы 24 руб с 1 кв метра явлется ничтожным, не имеющим правовых последствий

Согласно действующего законодательства решение собрания может оспариваться; в этом случае употребляется понятие "оспоримая сделка". Но в рассматриваемом случае достаточно лишь УКАЗАТЬ на это, поскольку, как сказано в п.1 ст. 185.3 ГК РФ :

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

В силу ничтожности решение собрания применению не подлежит. Согласно пункта 106 Постановления Пленума Верховного Суда РФ  от 23 июня 2015 г. N 25 суд выносит этот вопрос на обсуждение сторон. При этом следует руководствоваться отсутствием срока исковой давности

"… оценка судом доказательств по делу должна осуществляться независимо от истечения срока исковой давности для признания этого решения недействительным"

На основании изложенного

ПРОШУ

поставить на обсуждение сторон вопрос о ничтожности решения общего собрания членов ТСЖ, проведенного (или якобы проведенного) в апреле 2016 и не применении принятого на этом собрании решения об установлении тарифа на содержание общего имущества в размере 24 руб с 1 кв м

Ответчик

Дата