Иск к ТСЖ: бъем под корень!

В связи с массовыми нарушениями жилищных прав граждан нам всем надо быть достаточно осмотрительными при получении платежек за квартплату. Мы должны поинтересоваться происхождением сумм. При малейшем подозрении на произвольное назначение цен, следует «веером» рассылать сигналы о неблагополучии. Но будем реалистами – проверяющие серьезных нарушений не найдут. А многие нарушения просто не заметят.

Зато у нас глаз отточен на нарушения – и практически любой ответ прокуратуры или администрации мы в состоянии использовать для обращения в суд.

Покажем, как это делается на практическом примере.

В ….районный суд г….

Истцы: …………………

                                                        Ответчик:ТСЖ 32

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

1. Право на судебную защиту

Мы, является собственниками квартир в доме 32 по ул. …. г…... Считается, что управлением домом осуществляет ТСЖ 32. Мы не входим в состав товарищества. Вместе с тем, как и все собственники, имеем имущественные интересы, связанные с деятельностью товарищества, поскольку несем бремя расходов на содержание и ремонт помещений, включающих управленческие расходы. Мы имеем равные с членами организации права на обжалование в судебном порядке решений органов управления товарищества в порядке ч.1 ст. 143.1 ЖК РФ

2. Документальное доказательство нарушения жилищных прав

Из ответа на запрос в администрацию г. …получена информация от мэра города (приложение №1), из которой следует, что согласно Протокола №7 собрания членов ТСЖ от 5 мая 2009 цена оплаты за содержание и ремонт общего имущества была установлена на очередной год в размере 12,35 руб. за кв метр (без лифта), а на последующие годы цена не устанавливалась.

3. Порядок ценообразования по закону

По закону ценообразование за содержание и ремонт общего имущества формируется совершенно в ином порядке: согласно п.3 ч.1 ст.137 ЖК РФ

размер платы за оказанные услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества дома принимается не в виде цены, приходящейся на единицу площади, в виде ряда последовательных операций, определенных общим требованием - на основе принятой годовой сметы доходов и расходов:

"Товарищество собственников жилья вправе: …устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов на год товарищества размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме"

Требование закона об установлении размера платы НА ОСНОВЕ сметы доходов и расходов  означает, что сначала - в качестве "основы" – утверждается СМЕТА доходов и расходов - и лишь после этого этапа следует установление размеров обязательных платежей и взносов. Если же собрание принимает размер платы независимо от сметы доходов и расходов – такие действия квалифицируются как ничтожные, не имеющие правовых последствий в силу противоречия закону.

4. Последствия нарушения порядка ценообразования

Нарушитель порядка ценообразования не вправе свой предпринимательский риск перекладывать на собственников помещений, в том числе и на нас. Согласно ч.1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется НА СВОЙ РИСК. Жилищный кодекс также не защищает предпринимателей от риска.  За нарушение порядка ценообразования установлена ответственность по ст. 14.6 КоАП РФ, за самоуправство – по ст. 19.1 КоАП РФ

5. Мнимый характер сделки в виде принятия собранием цены

Само по себе «принятие собранием» какой-то цены является свидетельством создания видимости соблюдения требований закона, поскольку организаторы собрания уклонились от законной процедуры установления размера платы за содержание и ремонт помещений, а сами участники собрания были введены в заблуждение относительно своего права устанавливать цену услуг без предварительного рассмотрения сметы доходов и расходов

Таким образом сделка, состоящая в утверждении собранием цены содержания и ремонта (без лифта) в необоснованной ничем твердой сумме является сделкой, совершенной лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.

Мнимая сделка не порождает никаких правовых последствий и, совершая мнимую сделку, никто не вправе требовать ее исполнения. При этом мнимость сделки связывается с пониманием организаторами собрания того, что сделка их ни к чему не обязывает, а в рассматриваемом случае мы видим, что к ранее принятому “тарифу” просто произвольным образом добавили еще один – связанный с содержанием лифтового хозяйства

6. Применение закона о защите прав потребителей

При формулировании обязанностей ТСЖ законодатель указал в ст. 161.1 ЖК РФ на необходимость защиты прав потребителей

Надлежащее содержание общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, о техническом регулировании, пожарной безопасности, защите прав потребителей…

Таким образом, у потерпевшей стороны возникает право защиты своих нарушенных прав как потребителя, в частности:

-       право на отказ от оплаты не заказанных работ (услуг) (ч.3 ст.

16 Закона о защите прав потребителей – далее ЗоЗПП)

-       право на возмещение причиненных убытков) сверх уплаты неустойки (пени) (ч.2 ст. 13 ЗоЗПП);

-       право на взыскание штрафа в размере 50 процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя (ч.6 ст. 13 ЗоЗПП);

-       право на компенсацию причиненного морального вреда (ст. 15 ЗоЗПП),

-       право на обращение в суд без оплаты госпошлины (ч.3 ст. 17 ЗоЗПП).

  Высшая судебная инстанция в О Б З О Р Е  судебной практики ВС РФ за четвёртый квартал 2013 года, утвержденном Президиумом ВС РФ 4 июня 2014, также разъяснила, что правоотношения между исполнителем и потребителем жилищно-коммунальных услуг формируются на основе закона о защите прав потребителя

7. Право на приостановление оплаты

В соответствии с ч.3 ст. 405 и ч.1 ст. 406 ГК РФ должник не считается просрочившим исполнение обязательства, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, в том числе вследствие не совершения кредитором предусмотренных законом действий, до исполнения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

При уклонении исполнителя о исполнения требований закона в части порядка ценообразования все три закона – ЖК РФ, ГК РФ и Закон о защите прав потребителей – возлагают ответственность на исполнителя и предоставляют право потребителю приостановить оплату

Первое.  Необоснованное уклонение исполнителя от заключения договора  считается нарушением прав потребителя (ч.1 ст. 12 ЗоЗПП):

Второе. Потребитель вправе приостановить оплату до устранения нарушения его права на заключение договора в порядке самозащиты права. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения (ст.14 ГК РФ)

 Третье. Оплата предъявляемых счетов при явном нарушении требований к порядку формирования цены по смыслу гражданского законодательства считается неосмотрительным действием, тогда как следует проявлять осмотрительность и осторожность в любых сделках. Между тем непременным условием для защиты законных интересов является соглашение о цене сделки, указанное в договоре:

- Согласно ст.37 ФЗ "О защите прав потребителей" «потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем".

- Согласно п.1 ст.8 ГК РФ гражданские обязанности вытекают из договоров.

- Согласно п.1 ст.10 ЖК РФ жилищные права и обязанности возникают «из договоров и иных сделок, предусмотренных федеральным законом»

8. Освобождение от оплаты госпошлины

В  соответствии с п. 3 ст. 17 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей от уплаты госпошлины освобождены

На основании изложенного, руководствуясь ст. 21, 23, 53 Конституции РФ, статьями 1, 4, 8, 20, 137, 154,155, 161, 162, 163.1; 165 ЖК РФ; статьями 8, 14, 151-152, 168, 179, 307, 308, 405, 406 ГК РФ, статьями 131-132 ГПК РФ РФ, Законом о защите прав потребителей,

ПРОСИМ

1)Признать незаконным уклонение ТСЖ 32 от принятия решений по утверждению годовых смет доходов и расходов в период с мая 2009 по настоящее время

2) Признать сделку в виде принятия собранием от 5 мая 2009 решения относительно цены услуг по содержанию и ремонту общего имущества ничтожной (мнимой) и применить последствия недействительности сделки в виде признания размера платы за содержание и ремонт общего имущества неустановленным с мая 2009 по настоящее время

3)Признать правомерным право истцов на приостановление оплаты за содержание и ремонт помещений до устранения нарушений жилищных прав в части порядка ценообразования за указанные услуги

      Приложения:

      Копия искового заявления

      Ответ городской администрации

Подписи

Дата