Громим авиабазу противника под названием ПЕРВИЧНЫЕ УЧЕТНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

РАЗГРОМ ПОЗИЦИИ ПРОТИВНИКА на ОСНОВАНИИ "ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ"

Методические основы

Разработано В.Постниковым на основе предложений участников обсуждения этого вопроса на Моспарке

1.1. О ФАКТЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ЖИЗНИ

В соответствии с ч.1 ст.9  Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.

Понятие ФАКТ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ЖИЗНИ раскрывается следующим образом:

сделки, события и операции, оказавшие или способные оказать влияние на финансовое положение, финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта

Нас в дальнейшем будут интересовать такие события и операции, на основании которых формируется финансовый результат так называемой деятельности по управлению нашим домом. Это, прежде всего, размер стоимость услуг для всего дома и величина нашей доли в этом размере. Но не существует соответствующих ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ, а потому возникает основание не только поставить под сомнение результаты подсчета задолженности, но и привлечения к ответственности нашего процессуального противника за незаконные начисления платы, за нарушение требований по ценообразованию, за незаконное выставление счетов и т.д..

1.2. ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ РЕКВИЗИТЫ ПЕРВИЧНОГО УЧЕТНОГО ДОКУМЕНТА

Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы  первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта. Формы первичных учетных документов собираются в 

альбомы унифицированных форм первичной учетной документации. Документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать 7 обязательных реквизитов, перечисленных в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование экономического субъекта, составившего документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;

 6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события;

7) подписи лиц, предусмотренных пунктом 6 настоящей части, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

"А в глубине кармана - патроны для нагана", - такие слова были в детской песенке для повышения бдительности. Так и в нашем случае в глубинe кармана помещаем Извлечения из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения»

Согласно п.8  официальным документом признается "документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке";

согласно п. 14 юридическую значимость имеют исключительно  официальные документы;

согласно п. 52 для оформления документа надлежит проставить на нем необходимые реквизиты;

согласно п.58 подпись должностного лица относится к реквизитам официального документа.

Отсюда следует, что первичный учетный документ является официальным документом, в котором надлежит обеспечить 7 реквизитов, включая наименование документа, указания даты, четкого количественного измерения факта хозяйственной жизни и подписи должностного лица.

1.3. НЕВОЗМОЖНОСТЬ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАДОЛЖЕННОСТИ в отсутствие ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ.

Если спор касается движения денежных средств, то согласно позиции Верховного Суда РФ, выраженная в Определении N 49-КГ16-11 от 08.08.2016 (Пчелинцева Л.М., Фролкина СВ., Вавилычева Т.Ю.), сводится к признанию определенными средствами доказывания исключительно сведения бухгалтерской отчетности, отражающие хозяйственные операции по движению денежных средств.

При этом подлежат доказыванию правильность начисления и правильность учета полученной платы. Для начислений платы управляющая организация обязана вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ). Согласно ч.1 ст. 9 названного закона каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Однако в рассматриваемом деле не удалось найти первичных учетных документов, на основании которых определены такие факты хозяйственной жизни, как

- размер стоимость услуг для всего дома;

- величина нашей доли в стоимости услуг;

- или размер тарифа для расчета помесячной платы.

1.4. НЕДОКАЗАННОСТЬ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ЗАДОЛЖЕННОСТИ при ОТСУТСТВИИ ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ (со ВСЕМИ РЕКВИЗИТАМИ)

Каждый первичный документ должен обладать реквизитами, указанными в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, в частности иметь наименование (например, Приказ о введении тарифа); количественное выражение денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения (например, тариф в размере 20 руб. за 1 квадратный метр в месяц); наменование должностного лица, ответственного за правильность оформ ления свершившегося события (например, директо управляющей организации); подпись лица с указанием фамилии и инициалов.

Таким образом, закон "О бухгалтерском учете" исключает возможность применение какого-либо показателя по усмотрению главного бухгалтера или по неоформленному в виде отдельного документа указанию руководителя организации.

В равной мере надлежит подвергнуть судебной проверке правильность зачисления и последующего расщепления полученных денежных средств. Правильность подтверждается внутренними документами, которыми регламентирован порядок и сроки расщепления полученной платы, например, в виде Распоряжения или Приказа.

1.5. СОСТАВ ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТОВ

Законность начислений определяется наличием комплекта внутренних документов состоящих из Распоряжения об утверждении состава и форм первичных учетных документов, а также из конкретных первичных учетных документов. Такой состав мог бы включать, например:

1)    Договор управления, заключенный  организацией с собственником помещения; 

2)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден расчет для каждой квартиры ДОЛИ в стоимости затрат на содержание и ремонт общего имущества,

3)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден РАЗМЕР стоимости работ и услуг по содержанию и ремонту общего имущества на очередной год

4)    Распоряжение (или Приказ) о применяемом Перечне коммунальныых услуг, предоставляемых управляющей организацией; 

5)    Распоряжение (или Приказ) о порядке и сроках расщепления и перечисления платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям;

6)    Распоряжение (или Приказ) о порядке приемки исполнения;

Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (ст.60 ГПК РФ).

1.6. ТАК КЕМ УТВЕЖДЕНЫ ТАРИФЫ?

Верховный Суд РФ в Определении от 11.11.2014 N 5-КГ14-92 выразил необходимость устанавливать в ходе разбирательства такие обстоятельства как

1)“кем утверждены тарифы”, применяемые для расчета платы за содержание и ремонт общего имущества, и

2)”основания для их применения”.

Основание для их применения может быть создано исключительно первичным учетным документом.

Существенно, что из вопроса "КЕМ УТВЕРЖДЕНЫ?" следует, что Верховный Суд РФ считает необходимым иметь документ о тарифах непременно с грифом "Утверждаю". Если есть подпись  должностного лица в грифе "Утверждаю", то это означает, что документ составлен у установленном порядке.
Отсутствие утверждающей подписи должностного лица превращает документ о тарифах в лист бумаги, не имеющей никакой юридической силы.

1.7. А ГДЕ МОЯ ДОЛЯ?

В ч.2 ст. 39 ЖК РФ определено:

Доля обязательных расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, бремя которых несет собственник помещения в таком доме, определяется долей в праве общей собственности на общее имущество в таком доме указанного собственника.

Однако при предъявлении материальных притязаний никто не ссылается на эту долю вправе.

ДЛЯ УК

Из содержания ч.7 ст.156 ЖК РФ, пп 14 и 34 Правил содержания общего имущества, утвержденных Постановлением Правительства №491, следует, что общее собрание определяет размер размер платы на содержание общего имущества в следующем порядке

ДЛЯ ТСЖ

Из содержания ч.8  ст.156 ЖК РФ следует, что

1)сначала определяются общие для всего дома затраты на содержание и ремонт общего имущества на год (3)

2)затем утверждается на общем собрании смета доходов и расходов. Из нее выясняется какая часть затрат погашается доходами (З-Д)

3)и только после этого появляется возможность определить  обязательный размер ежемесячных взносов собственников в зависимости от их доли в праве общей собственности.

Доля в праве - безразмерная величина (к) рассчитывается соразмерно площади квартиры

                       к = S1 : S2,

где S1 — площадь вашей квартиры; S2 — общая площадь всех жилых и нежилых помещенийв многоквартирном доме

Таким образом размер ежемесячных обязательных платежей является расчетной величиной, причем в расчете не участвует никакой "тариф" - размер обязательных ежемесячных платежей определяется по формуле

                        (З-Д) :12 х к

В соответствии со ст. 15 Федерального закона от 29 декабря 2004 года № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса РФ»

доля в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме пропорциональна размеру общей площади принадлежащего на праве собственности помещения в многоквартирном доме

РАЗДЕЛ II

ТАКТИЧЕСКИЕ ПРИЕМЫ

2.1.

ИСПОЛЬЗУЕМ ПРАВО на ЗАДАВАНИЕ ВОПРОСОВ

Мы располагаем различными процессуальными средствами, обеспечивающими защиту наших интересов в рамках судебного процесса; мы имеем право: заявлять ходатайства, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, давать объяснения суду в устной и письменной форме и задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле.

А зачем нам задавать вопросы?  Мы задаем вопросы с абсолютно иной целью, и прежде всего,  с целью получить ПРИЗНАНИЕ противной стороны в совершении нарушения закона. Если нашему процессуальному противнику ничего неизвестно, например, о ПЕРВИЧНЫХ УЧЕТНЫХ ДОКУМЕНТАХ, то мы раскручиваем его на тему - а как же все-таки осуществляются начисления

- Вот представитель противной стороны только что пояснил суду, что о моей задолженности он узнал из Журнала. Тогда возникает еще вопрос: Могли бы вы представьте точное официальное название Журнала; распоряжение об утверждении формы этого документа и порядка его заполнения.

- Бла-бла-бла

- (идем на помощь – ага!) Может быть, существует внутренняя инструкция по ведению Журнала? Может быть, в должностных обязанностях персонала это сказано?”

– Нет. Ничего нет…

-       Так что получается? Просто: кто чего захотел, то и записал в Журнал? Это вы считаете доказательством?

-       ????????? (Молчание ягнят)

-   Можете показать Приказ (Распоряжение) об установлении моей доли в стоимости общедомовых расходов на содержание и ремонт общего имущества?

- Нет такого Приказа

- Откуда берутся значения тарифа?

- Из газеты

- Кто подписал этот документ

- Ну не знаю… Главный редакто газеты

- Значит ли это, что вам главный редактор подписывает  первичный учетный документ?
--   ????????? (Молчание ягнят)

После этого заявляется Ходатайство

- Уважаемый суд!
На основании ч.2 ст. 230 ГПК РФ участник дела вправе ходатайствовать об оглашении какой-либо части протокола судебного заседания и внесении в протокл сведений об обстоятельтствах, которые они считают существенными для дела. Заявляю, что полученный на мой вопрос ответ имеет, по моему мнению, существенное значение для дела, а потому он должен быть непременно отражен в протоколе судебного заседания. Прошу огласить ответ на мой вопрос, записанный в протоколе судебного заседания

2.2. ПРЕДСТАВЛЯЕМ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОБЪЯСНЕНИЯ в ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ

В производстве суда находится гражданское дело по взысканию с меня задолженности, тогда как факт задолженности не доказан. Не представлено ни одно внутреннего документа, которым регулируются операции по начислению платы и по учету и расщеплению поступлений

Если спор касается движения денежных средств, то согласно позиции Верховного Суда РФ, выраженная в Определении N 49-КГ16-11 от 08.08.2016 (Пчелинцева Л.М., Фролкина СВ., Вавилычева Т.Ю.), сводится к признанию определенными средствами доказывания исключительно сведения бухгалтерской отчетности, отражающие хозяйственные операции по движению денежных средств.

При этом подлежат доказыванию правильность начисления и правильность учета полученной платы. Для начислений платы управляющая организация обязана вести бухгалтерский учет в соответствии с требованиями Федерального закона «О бухгалтерском учете» (402-ФЗ). Согласно ч.1 ст. 9 названного закона каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Однако не существует первичных учетных документов, на основании которых определены такие факты хозяйственной жизни, как

- размер стоимость услуг для всего дома;

- величина нашей доли в стоимости услуг;

- или размер тарифа для расчета помесячной платы.

Каждый первичный документ должен обладать реквизитами, указанными в ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, в частности иметь наименование (например, Приказ о введении тарифа); количественное выражение денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения правильность оформления свершившегося события (например, директор управляющей организации); подпись лица с указанием фамилии и инициалов.

Закон "О бухгалтерском учете" исключает возможность применение какого-либо показателя по усмотрению главного бухгалтера или по не оформленному в виде отдельного документа указанию руководителя организации.

В равной мере надлежит подвергнуть судебной проверке правильность зачисления и последующего расщепления полученных денежных средств. Правильность подтверждается внутренними документами, которыми регламентирован порядок и сроки расщепления полученной платы, например, в виде Распоряжения или Приказа.

В целом, законность начислений определяется наличием комплекта внутренних документов состоящих из Распоряжения об утверждении состава и форм первичных учетных документов, а также из конкретных первичных учетных документов. Такой состав мог бы включать, например:

1)    Договор управления, заключенный  организацией с собственником помещения; 

2)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден расчет для каждой квартиры ДОЛИ в стоимости затрат на содержание и ремонт общего имущества,

3)    Распоряжение (или Приказ), которым утвержден РАЗМЕР стоимости работ и услуг по содержанию и ремонту общего имущества на очередной год

4)    Распоряжение (или Приказ) о применяемом Перечне коммунальных услуг, предоставляемых управляющей организацией; 

5)    Распоряжение (или Приказ) о порядке и сроках расщепления и перечисления платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям;

6)    Распоряжение (или Приказ) о порядке приемки исполнения;

 Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (ст. 60 ГПК РФ).

 На основании изложенного ПРОШУ суд считать установленным фактическое обстоятельство отсутствия доказательств определенного вида, подтверждающих возникновение и размер задолженности.

2.3. ПРЕДСТАВЛЯЕМ ОБЪЯСНЕНИЯ в ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ на стадии "ИССЛЕДОВАНИЕ ПИСЬМЕННЫХ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ"

Наивысшая сложность - в простоте, - утверждал Леонардо да Винчи. Если он прав, то для достижения искусства побеждать нам надо освоить очень простые правила.

Правило первое. Надо в обязательном порядке вовлечь суд в обсуждение вопроса о соблюдении Федерального закона "О бухгалтерском учете". Можем пояснить, что жилищное законодательство не охватывает всех сторон деятельности управляющей организации, поэтому привлекаются другие законы, помимо ЖК РФ. Так если разрешается вопрос, связанный с безопасностью здания, то дело рассматривается с учетом Федерального закона 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений»; если об энергосбережении - то с учетом  Федерального закона 261-ФЗ «Об энергосбережении и ...". Рассмотреть спор о задолженности невозможно без Правило проверки соблюдения соответствующих предписаний Федерального закона "Об бухгалтерском учете". 

Правило второе. На стадии "Исследование письменных доказательств" в обязательном порядке подать несколько письменных объяснений, в которых отметить, что в материалах дела не удалось обнаружить никаких доказательств того, что образовалась задолженность и что эта якобы образовавшаяся задолженность составляет такую, а не иную сумму. 

Правило третье. На этой стадии напомнить, что у нас есть право исследовать каждое доказательство непосредственно. Но после оглашения материалов дела следует сделать вывод, о том, что сделать это не представляется возможным - в деле копии документов, а самих документов нет. А копии - это "какие-то бумажки", если пользоваться аргументацией премьер-министра Д.А. Медведева

Правило четвертое. В дополнительных письменных объяснениях напирать на слово "УСТАНОВЛЕНО":

"На основании исследования материалов установлено полное отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих факт образования задолженности, тогда как организация должна иметь внутренние документы, например, Правила начисления и учета оплаты. Эти Правила должны соответствовать условиям, указанным в Договоре управления"

Или:

"На основании исследования материалов установлено полное отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих законность начисления платы "по тарифу", якобы утвержденному собранием. Как следует из жилищного законодательства, тариф - это расчетная величина; рассчитывается на основании внутренних документов организации, но никаких Приказов, Распоряжений, Альбомов утвержденных форм, Должностных инструкция, Положений не представлено - их в деле нет. 

Или:

"На основании исследования материалов установлено отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих утверждение кем-либо каких-либо тарифов, тогда как Верховный Суд РФ постановил: прежде чем разбираться с задолженностью по существу, надо посмотреть - кем именно утверждены тарифы. В деле нет документа об утверждении тех или иных тарифов, что означает - законных оснований для осуществления расчетов с применением каких-либо тарифов в деле нет"

А теперь поясним, почему такое важное значение имеет слово "УСТАНОВЛЕНО". Дело в том, что в 90% случаях при попытке обжаловать состоявшееся судебное решение апеллянты получают Апелляционное определение, в котором отказ отменить решение объясняется тем, что все доказательства были исследованы в судебном процессе, решение постановлено на этих доказательствах, а наши доводы направлены на переоценку доказательств. После того как мы в эту бочку меда закинули несколько ложек мазута, такая "отмазка" уже "не катит", поскольку УСТАНОВЛЕНО отсутствие доказательств, а противная сторона вряд ли сориентируется и успеет представить что-то осмысленное в опровержение. Ведь следом за этой стадией уже следует "Окончание разбирательства дела по существу"