ПРОТОКОЛ. Решительный натиск в направлении НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ (3)

После "прощупывания" противника http://maxpark.com/community/1574/content/5260362 и получения свидетельств того, что он не готов грамотно отбиваться от наших "наскоков", начинаем  ШТУРМ. Наша цель - обоснованно и решительно указать суду на ничтожность решения собрания.

 3.1. НИЧТОЖНОСТЬ РЕШЕНИЯ

Согласно действующего законодательства решение собрания может оспариваться; в этом случае употребляется понятие "оспоримая сделка". Но в некоторых случаях мы идем в суд не для оспаривания, но всего лишь для того чтобы УКАЗАТЬ суду 

РЕШЕНИЕ СОБРАНИЯ НИЧТОЖНО НЕЗАВИСИМО от того, что на этот счет думает суд -  в п.1 ст. 185.3 ГК РФ указано:

Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Словосочетание "независимо от такого признания (ничтожное решение)" обладает необыкновенной манящей силой. При массе нарушений  требований к оформлению неужели кто-либо еще будет сомневаться в ничтожности? - Представьте, суд, в первую очередь, выразит такие сомнения.

Для того, чтобы склонить к признанию решения собрания ничтожным,  следует вести наступление по двум направлениям

1)доказыванием, что  решение "принято" при отсутствии необходимого кворума или

2)доказыванием, что собрание вышло за пределы своей компетенции

 

3.2. Направление "КВОРУМ"

Правовая база первого направления достаточно прозрачна - согласно ч.3 ст. 45 ЖК РФ

Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие собственники помещений в данном доме или их представители, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов.

 Согласно п.2 ст. 185.5 ГК РФ

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято при отсутствии необходимого кворума

Из содержания предыдущей части мы помним, что доказывать кворум должна противная сторона, а нам надо только пальчиком указывать - в нарушение такого-то положения закона в представленных материалах не указаны лица, принимавшие участие в голосовании (п.2.3); в нарушение другого - не подтверждены права на участие в голосовании тех лиц, которые приняли участие в этой процедуре (п.2.4); и т.д.

 

3.3. Направление "ПРЕВЫШЕНИЕ КОМПЕТЕНЦИИ"

Законодатель неряшливо сформулировал круг полномочий собрания, хотя можно понять основное: компетенция общего собрания ограничена ч.2 ст. 44 ЖК РФ; у собрания нет права принимать к своему рассмотрению любой вопрос, внесенный в повестку дня; собрание вправе рассматривать исключительно те вопросы, которые затрагиваются ЖК РФ

Согласно п.3 ст.

185.5 ГК РФ

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно …принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания


Пример №1 - аргументация для обращения с жалобой или исковым заявлением 

В п.1 решения указано о наделении председателя и секретаря дополнителными полномочиями, а именно - полномочиями счетной комиссии. Это решение противоречит пункту 16 «Методических рекомендаций по порядку организации и проведению общих собраний собственников помещений в многоквартирных домах”, утв. Приказом Минстроя и ЖКХ РФ от 31 июля 2014 г. N 411/пр

 16. Подведение итогов голосования по вопросам, включенным в повестку дня данного общего собрания, осуществляется счетной комиссией, члены которой избираются на общем собрании

Такое Решение противоречит закону. Из содержания пунктов 4 и 5 ч.5 ст. 181.2 ГК РФ следует, что лица, которые подсчитывают голоса, отличаются от лиц, которые подписывают протокол:

 5. В протоколе о результатах заочного голосования должны быть указаны:  4) сведения о лицах, проводивших подсчет голосов; 5) сведения о лицах, подписавших протокол

Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

В связи с выявленной ничтожностью решения собрания .... далее формируется ПРОСИТЕЛЬНАЯ ЧАСТЬ


Пример №2 - аргументация для обращения с жалобой или исковым заявлением 

Решением по вопросу №3 председатель Совета дома получил право подписания актов приемки оказанных услуг и работ. Однако пунктом 4 ч. 8 ст.161.1 ЖК РФ предусмотрен иной порядок предоставления полномочий на право осуществления контрольных функций, а именно – на основании доверенностей. У собрания нет полномочий на отмену положений действующего законодательства. Принятием решения на предоставление председателю Совета дома права на подписание актов приемки оказанных услуг и работ в отсутствие доверенностей совершено превышение пределов компетенции собрания.

Согласно п.3 ст. 185.1 ГК РФ (Ничтожность решения собрания)

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания

На основании изложенного мы вправе, указывая на выявленную ничтожность принятого собранием решения по вопросу №3 Повестки дня, ставить перед ... (в зависимости от того, к кому обращаемся) вопрос о .....



47
4256
14